淺析商標淡化(1)

1、淺析商淺析商標淡化淡化摘要：商標淡化是指減少、削弱馳名商標或其他具有相當知名度的商標的識別性和顯著性，損害、玷污其商譽的行為。它突破了傳統(tǒng)商標權(quán)的保護范圍，有自己獨特的構(gòu)成要件。從性質(zhì)上說，商標淡化既是一種侵權(quán)行為，又是一種不正當競爭行為，而且還是一種損害消費者及一般社會公眾利益的行為。關鍵詞：商標、商標權(quán)、商標淡化目前研究商標淡化具有非常重要的現(xiàn)實意義和理論意義。我國已加入世界貿(mào)易組織，而作為世界貿(mào)易組織三大支柱之一的TRIPS，即《

2、與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，就專門規(guī)定了商標淡化的內(nèi)容。我國早已加入的《巴黎公約》也有對馳名商標的反淡化保護的相關規(guī)定。從國際上看，美國有專門的商標反淡化立法，德國、法國等國家的商標法或其他相關法律也有商標淡化的規(guī)定。我國新修訂的《商標法》第13條已涉及到商標淡化的內(nèi)容，[1]但與我國即將加入的WTO的要求，尚有一定的距離。入世的帶來的變化我們不得不加緊研究商標淡化這一課題。事實上，目前人民法院已經(jīng)受理了大量的涉及到商標淡化的案件，有的

3、甚至已經(jīng)審結(jié)。理論和實踐都在呼吁對這一課題的深入研究。因此，研究商標淡化在目前具有非常緊迫、非常重要的意義。一、什么是商標淡化(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權(quán)人未經(jīng)商標權(quán)人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權(quán)人的

4、商品與商標權(quán)人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權(quán)人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權(quán)人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質(zhì)量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質(zhì)、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特

5、定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權(quán)人將商標權(quán)人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權(quán)人的商標，并將商標權(quán)人的商品或服務的良好商譽轉(zhuǎn)移到侵權(quán)人的商品和服務上來，加大了侵權(quán)人的產(chǎn)品銷

6、售力，提高了侵權(quán)人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權(quán)人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。商標淡化現(xiàn)象在商業(yè)領域中并不少見。早在1923年德國聯(lián)邦法院關于禁止一家污水處理公司在其抽糞車上使用著名香水制造商的香水商標“4711”的判決，是迄今最早適用商標淡化理論對馳名商標提供法律保護的典型司法判例。而“淡化概念”學界1、行為人實施了淡化他人商標的行為首先，行為人使用的商標是與他人商標相同或

7、相似的商標。行為人實施淡化他人商標的行為，既可以使用與他人商標完全相同的商標，也可以是使用與他人商標相似的商標。其次，被淡化的商標須具有一定的知名度。侵權(quán)人要淡化他人的商標，則要求被淡化的商標在市場上必須具有一定的知名度。事實上，這種知名度正是商標淡化行為的前提和基礎。對商標淡化行為人來說，被淡化的商標的知名度就意味著利潤和財富，沒有多少知名度的商標，并不值得行為人實施商標淡化行為，因為這并不能使商標淡化行為人獲得多少利益。那么，如何判

8、斷商標的知名度？一件商標要達到多大的知名度，才能夠被他人淡化？如果商標與其所標志的商品或服務之間具有唯一的聯(lián)系，并且這種聯(lián)系得到了消費者的認可，則可以說該商標具有了很高的知名度，可以成為被他人淡化的商標；如果這種聯(lián)系不是唯一的，但消費者一提到該商標，通常聯(lián)想或首先聯(lián)想到的是它所標志的商品或服務，則該商標仍可被認定為具有相當知名度，能夠成為被淡化的對象；如果該商標沒有能夠建立起這種穩(wěn)定的聯(lián)系，或者說這種聯(lián)系不足以引起消費者的認同，則不能認

9、定該商標具有較高的知名度，也就不能成為被淡化的對象。因此，從某種程度上講，判定商標的知名度，就是判定該商標與它所標志的商品或服務的聯(lián)系以及這種聯(lián)系被消費者認同的程度。2、這種行為必須有可能給被淡化的商標和商標權(quán)人造成實際損失，或者已經(jīng)造成了這種損失商標淡化最初是作為對馳名商標的特殊保護措施而產(chǎn)生的，它并不要求淡化行為給權(quán)利人帶來實際的損失（當然也不排除實際損失的發(fā)生），只要這種行為有給權(quán)利人造成損失的可能性，而這種可能性又是實際存在的，

10、而不是權(quán)利人憑空杜撰或主觀臆造的，就構(gòu)成商標淡化，受到法律的規(guī)范。3、商標淡化行為人的主觀過錯過錯是指行為人在實施加害行為時的主觀意志狀態(tài)，它“標志著行為人在實施加害行為時對社會利益和他人利益的輕慢，及對義務和公共行為準則的漠視”[5].由于這種輕慢和漠視，行為人理應受到譴責和懲戒。商標淡化是一種侵權(quán)行為，行為人必須在主觀上具有過錯，才能構(gòu)成商標淡化，沒有過錯的行為，不具備主觀可歸責性，則不能構(gòu)成商標淡化。商標淡化行為人的主觀過錯，是指

11、行為人在實施商標淡化行為時的主觀意志狀態(tài)，包括故意和過失兩種形態(tài)。所謂故意，是指行為人明知自己的行為會淡化他人具有一定知名度的商標，仍然刻意追求或者放任這種損害結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)；所謂過失，是指行為人不知道自己的行為會淡化他人具有一定知名度的商標或者自以為自己的行為不會淡化他人具有一定知名度的商標的主觀心理狀態(tài)。商標淡化行為人的主觀過錯，是決定責任歸屬的需要，也是決定責任范圍的需要。在通常情況下，加害人只有在具有主觀過錯的情況下，才

12、承擔法律責任，而且，承擔責任的范圍，往往與過錯程度成正比。當然，在法律有特別規(guī)定的情況下，行為人即使沒有過錯也要承擔法律責任。如果行為人實施商標淡化行為是出于主觀故意，即明知自己的行為會導致淡化他人商標的后果，而依然為之，或者其實施商標淡化行為的目的就是要利用他人具有一定知名度的商標的巨大聲譽，并且也能夠或者已經(jīng)預見到其行為會沖淡、削弱他人商標的顯著性和識別性，玷污該商標的純潔性，損害了該商標所承載的商譽，則該行為肯定構(gòu)成商標淡化。如果