論跨境間接持有證券的法律適用.pdf

1、分類號UDC密級單位代碼IQ151論跨境間接持有證券的法律適用李方指導教師屈廣清職稱教授學位授予單位大連海事大學申請學位級別碩士學科與專業(yè)國際法學(國際私法)論文完成日期2008年6月論文答辯日期2008年7月答辯委員會主席乖仁魂弄中文摘要摘要隨著中國證券市場的蓬勃發(fā)展，人們開始注重證券市場中的前臺交易，但很少有人重視后臺的登記和清算，尤其是間接持有證券制度。所謂間接持有證券是指在發(fā)行人同實際投資者之間存在多個中介性的持有層次，投資者的

2、名稱和證券持有情況不直接體現(xiàn)在證券持有人名冊中，而是只在與其最臨近的中介機構(gòu)處開立賬戶，通過該中介的賬簿記錄而“間接”持有證券。這種間接持有模式源于20世紀60年代的文檔危機，為了能處理更多的證券文檔，產(chǎn)生了間接持有證券制度。這種制度主要運用于跨境證券交易中，具有無形化和定著化的特點。各國對于跨境間接持有證券交易中的證券權(quán)益的法律性質(zhì)的界定不同，其中以所有權(quán)、契約請求權(quán)、證券權(quán)等界定方法為主。出于對投資者的保護，將投資者對托管證券的權(quán)益

3、界定為所有權(quán)最為合適。在跨境間接持有證券制度發(fā)展的初期，傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則主要有物之所在地法和當事人協(xié)議選擇的法。之后，又出現(xiàn)了“透視理論”，該理論可以較好的運用在直接持有制中，但運用到間接持有中就顯得有些困難，因此出現(xiàn)了相關中介人所在地法(PRIMA)的做法。對于PRIMA的來源，主要認為有以下三種:物之所在地法、信托法和行為地法。該規(guī)則之所以優(yōu)于傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則在于其具有確定性、可預見性和較強的操作性等特點。但是PRIMA的適用范

4、圍是有限的，僅適用于跨國間接持有證券交易的財產(chǎn)權(quán)方面。目前，美國和歐盟對該問題的立法較為完善。美國在《統(tǒng)一商法典》中采取專編專章的立法形式，而歐盟則采用專門指令的方式。同時，國際組織也在間接持有制國際立法方面作出了巨大努力，海牙國際私法會議制定了《中介持有證券若干權(quán)益的準據(jù)法公約》，羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會起草了《中介持有證券實體法公約(草案)》。在我國證券市場中，間接持有制處于輔助但不可或缺的地位。然而我國對該制度鮮有規(guī)定。本文采用了比較