論跨境換股并購的法律規(guī)制.pdf

1、作為外商對華投資的一種新趨勢,外資并購中國企業(yè)已開始對我國經(jīng)濟產(chǎn)生了深刻而又廣泛的影響,并為我國經(jīng)濟增長帶來了新的契機。外資并購是當事方和政府的一場博弈。一方面,當事方意圖通過并購的行為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟效應,但另一方面,由于外資并購會引起國家經(jīng)濟安全問題、市場秩序等問題?？鐕镜膫€別外資并購行為確實已經(jīng)在實質(zhì)上對國內(nèi)的一些戰(zhàn)略性行業(yè)造成了損害。中國需要一個產(chǎn)業(yè)政策制定部門和宏觀經(jīng)濟管理部門,多部法律和產(chǎn)業(yè)政策法規(guī)共同作用的外資并購法律規(guī)

2、制體系,法律的規(guī)制是必不可少的。
　　作為外資并購的一種支付手段和融資手段,近年來興起的換股并購已逐漸被行政法規(guī)所肯定。本文首先在第一章、第二章中概述了我國外資并購的一般法律規(guī)制體系,換股并購的含義及其規(guī)制的演變。接著,在本文的主體部分第三章和第四章中,將換股在并購中的運用按并購的目的分為了兩類,一類為一般意義并購中換股并購的運用,一類是以境外上市為目的并購的換股并購的運用。由于這兩類換股并購涉及到的操作流程是完全不同的,因此法律

3、規(guī)制手段也是不同的。本文分別闡述了兩類換股并購政府規(guī)制的演變,并以2006年國家六部委新出臺的《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》為基礎,詳盡的闡述了我國現(xiàn)行的規(guī)制制度。
　　雖然《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》在相對意義上建立了外資并購的法律規(guī)范,是一部初具雛形的外資并購的法律規(guī)范。但是,為了適應建立社會主義市場經(jīng)濟的需要,我國仍有必要制定出臺一部科學、體系完整、條文完善的《外資并購法》,對外資新建、外資并購以及其他形式的外

4、商投資進行統(tǒng)一規(guī)制。同時,由于我國外資立法的種種不足,與外資并購規(guī)制的缺陷相同,外資換股并購境內(nèi)企業(yè)的立法和行政規(guī)制也有很多缺陷,包括行政立法的效力層級低,規(guī)制主體多級且混亂,行政法規(guī)之間互相沖突等等,值得我們探討。
　　本文正文共分四章。
　　在第一章中,本文對我國一般外資并購的整體規(guī)制體系進行了分析,探討了外資并購一般法律法規(guī)規(guī)制、產(chǎn)業(yè)準入的規(guī)制,并重點介紹了對國有企業(yè)、上市公司特殊對象的特殊規(guī)制。
　　第二章著重

5、于理清目前立法中含混不清的外資并購、境內(nèi)公司、換股并購的含義,探討了換股并購這個新概念的形式、特點、功能,并從縱向發(fā)展的角度闡述了對換股并購的法律規(guī)制的演變。
　　第三章闡述了一般意義上的并購中跨境換股的運用及其法律規(guī)制。一般意義上的并購可以為中國境內(nèi)企業(yè)以換股的手段并購境外企業(yè)的股權,也可以為外資換股并購中國境內(nèi)企業(yè)的股權,兩種方式都可能使中國境內(nèi)投資者和外國投資者的身份互換,產(chǎn)生外資準入或境外投資的問題。本文主要探討外資換股收

6、購我國上市公司的問題,中小股東保護的問題,以及換股比例確定的問題。本文提出了完善換股并購中的信息披露制度、完善異議股東股份回購請求權,以完善中小異議股東的退出制度、建立類別股東表決權的保護制度等建議。
　　第四章闡述了境內(nèi)企業(yè)以境外上市為目的跨境換股的運用及其法律規(guī)制。對于這一部分,各部委在不同的時期做出了積極的嘗試,但這方面的法律法規(guī)一直處于不確定狀態(tài),直到2006年新的《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的出臺,將這一境外上市

7、的手段納入了正軌。第四章先闡述了境外間接上市的概念,以及換股手段在境外間接上市中的運用;接著以《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》為基礎,解讀了該種換股并購的規(guī)制流程以及立法傾向,最后文章提出了現(xiàn)行立法中互相矛盾的問題以及改善的建議。
　　第五章第五章主要分析了我國對跨境換股并購規(guī)制中存在的諸多問題,包括體系上的缺損、協(xié)調(diào)性不強、效力層次低、審批制度不健全等。文章最后提出我們必須充分借鑒歐美發(fā)達國家規(guī)制跨國并購行為的經(jīng)驗,結合我國