美國反托拉斯法并購控制“實體標準”研究.pdf

1、并購對市場具有雙重作用,一方面,并購能夠促進規(guī)模集聚、實現(xiàn)經(jīng)濟快速發(fā)展;另一方面,并購的結(jié)果直接導(dǎo)致了競爭者數(shù)量的減少和市場結(jié)構(gòu)的改變,造成壟斷力量的形成,從而破壞競爭秩序。如果放任企業(yè)實施并購,勢必導(dǎo)致壟斷或寡頭壟斷的市場結(jié)構(gòu)的出現(xiàn),從而限制市場競爭,損害社會福利。因此,并購控制制度也就成了各國反壟斷法律制度中重要的組成部分。
　　 正因為并購行為具有增強規(guī)模效應(yīng)和限制競爭的雙重屬性,決定是否禁止一項并購的實體標準的設(shè)定就顯得

2、尤為重要。事實上,實體標準的選擇以及在規(guī)制過程中寬嚴尺度的掌握可以從一個側(cè)面反映出一國在特定的經(jīng)濟、社會環(huán)境下反壟斷政策的核心理念和基本格調(diào),直接體現(xiàn)了反壟斷法的價值取向。
　　 2007年8月1日《中華人民共和國反壟斷法》的頒布標志著我國“自由企業(yè)大憲章”的誕生。其中,作為反壟斷法核心內(nèi)容之一的“經(jīng)營者集中”部分,引起了社會的廣大關(guān)注。然而,我們應(yīng)該看到,并購控制方面的制度建設(shè)仍然處于起步階段,亟需借鑒國外成熟的立法經(jīng)驗。

3、r>　　 美國是世界上最早通過“經(jīng)濟憲法”——反托拉斯法對并購加以規(guī)制的國家。《克萊頓法》第七條中確定了實質(zhì)性減少競爭(SLC-substantiallesseningofcompetition)標準。但是,由于政治、經(jīng)濟環(huán)境的變化和學(xué)術(shù)的爭鳴,美國并購控制實體標準在適用上的寬嚴幅度起伏不定、左右搖擺的狀態(tài)中,經(jīng)歷了從重“結(jié)構(gòu)”到重“效率”轉(zhuǎn)變的過程。
　　 哈佛學(xué)派與民粹主義的互動,構(gòu)成了20世紀80年代以前美國反托拉斯政策

4、的主流思想,出于對經(jīng)濟集中化趨勢的擔(dān)心、對地方控制的偏好對小企業(yè)等市場弱勢力量的同情等思潮的影響,并購控制實體標準受到了“結(jié)構(gòu)主義”顯著影響,市場份額在對并購反壟斷效果的評價中甚至起到了決定性的作用。與此同時,芝加哥學(xué)派對主張政府干預(yù)的凱恩斯經(jīng)濟學(xué)和哈佛學(xué)派的“結(jié)構(gòu)主義”提出了越來越多的質(zhì)疑,認為效率應(yīng)當(dāng)是反托拉斯法的唯一目標。在“效率主義”觀點的影響下,執(zhí)法和司法機關(guān)在對并購案件進行審查時在考察市場結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上,更多地開始關(guān)注并購后產(chǎn)

5、生的效率和其他相關(guān)因素。
　　 實體標準的變化體現(xiàn)該反壟斷法律保護客體的變化,直接反映了一國反壟斷法律的核心價值的位移。本文選擇對美國反托拉斯法并購控制的實體標準作為研究對象,以期管中窺豹,解析美國經(jīng)濟自由主義和經(jīng)濟民主主義思想的發(fā)展,并考察美國如何通過法律手段對公平和效益兩大價值進行協(xié)調(diào)。
　　 本文共分為四個部分。
　　 第一章是并購控制及其實體標準的概述,筆者依次對并購概念、并購的分類、并購控制的必要性、并

6、購控制的方式以及并購控制實體標準問題進行了探討和論述。筆者認為,反壟斷法上的并購控制概念有著廣泛的含義,并且,企業(yè)合并的監(jiān)控制度與發(fā)展規(guī)模經(jīng)濟在總體上并不矛盾,甚至是相輔相承的關(guān)系。
　　 第二章介紹美國反托拉斯法有關(guān)并購控制實體標準的沿革。此部分結(jié)合理論、立法、政策和司法的分析,反映美國不同時期并購控制實體標準的不同特點,揭示美國并控制的實體標準從重“結(jié)構(gòu)”到重“效率”的轉(zhuǎn)變過程。
　　 第三章對美國并購控制實體標準進

7、行全方面的解構(gòu),根據(jù)美國橫向合并指南的步驟分別對市場界定、市場份額和集中度的考察、反競爭效果的分析等方面進行了論述,詳細地剖析了美國并購控制實體標準具體適用。
　　 第四章介紹并購控制實體標準在適用中的豁免事由,包括市場進入、效率和破產(chǎn),從側(cè)面反映美國并購控制的價值取向。
　　 第五章通過比較中美反壟斷制度和經(jīng)濟環(huán)境的不同分析如何根據(jù)中國經(jīng)濟的發(fā)展特點借鑒美國并購控制的實體標準保護有效競爭。筆者認為我國反壟斷法對并購應(yīng)采