案例分析2011

1、案例分析（僅供參考）1、某合伙企業(yè)共有六名合伙人。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙事務(wù)。對外代表合伙企業(yè)，甲須一年向其他合伙人報告兩次事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況。甲在兩年的時間內(nèi)沒有召開合伙企業(yè)會議，報告企業(yè)情況，并自行招聘了合伙人之外的確第三者做經(jīng)理。甲還自行以合伙人的名義為他人做擔保，后因債務(wù)人喪失清償債務(wù)的能力，導(dǎo)致合伙企業(yè)被迫追究擔保責任。請問：甲的行為違反了那些法律規(guī)定？應(yīng)負什么法律責任。評析：甲的行為在以下幾方面違

2、反規(guī)定。第一，不遵守合伙協(xié)議。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不參加執(zhí)行事務(wù)的確合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙的確情況。甲未按合伙協(xié)議約定一年兩次報告情況，侵犯其他合伙人的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)。第二：違反法律規(guī)定，未經(jīng)全體合伙人同意擅自聘任拉幫結(jié)伙合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)理人員，該行為無效。第三：未經(jīng)全體合伙人同意擅自以合伙人的名義為他人提供擔保的，甲對因此給企業(yè)造成的損失，應(yīng)依法承擔賠償責任。鑒于甲的行為屬于《合伙企業(yè)法》

3、規(guī)定的“因故意或重大過失給企業(yè)造成損失”情況，經(jīng)其他合伙人一致同意可以將其除名。4、4.2005年5月甲、乙、丙三人協(xié)議成立一商社，并分別出資2萬元、3萬元、1.5萬元名稱定為昌盛商行約定按出資比例分享利潤和分攤虧損。由于經(jīng)營得當，當年年底，三個人共分紅一萬元。2006年6月，三人經(jīng)營過程中發(fā)生虧損5000元，乙覺得三人合作不愉快，決定退出合伙，但甲、丙不同意，乙擅自抽走自己的投資3萬元。到年底，甲與丙經(jīng)查帳發(fā)現(xiàn)此時已虧損達一萬元，于是

4、二人宣告合伙解散，甲、丙二人分別分得1.5萬元和1萬元的商品對合伙債務(wù)未作處理。2007年初，合伙的債權(quán)人A公司得知合伙解散的消息后，便找到乙索要1萬元的欠款，乙說自己早已退出合伙，對合伙債務(wù)自己不負責任。A公司又找到丙，丙說我們是按比例債務(wù)，我只負責按比例賠償。A公司又找到甲，甲也認為自己只按出資比例償還。A公司見索款無望，遂訴至人民法院，根據(jù)上述案情，請回答：乙的退伙行為是否合法有效？乙退出合伙前合伙所欠的5000元債務(wù)，應(yīng)當由誰來

5、承擔？乙退出合伙后合伙所欠的5000元債務(wù)，應(yīng)當由誰來承擔？A公司可以要求誰來清償全部最初的5000元債務(wù)？對于合伙最初所欠的5000元債務(wù)，應(yīng)當怎樣承擔？（自己做的）不合法，乙的退伙行為可以歸結(jié)為聲明退伙，但是他沒有提前30天通知其他合伙人，而擅自將自己的投資抽走，根據(jù)《合伙企業(yè)法》中關(guān)于退伙的相關(guān)規(guī)定，退伙人退伙時應(yīng)該由其他合伙人一起按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額，而不是擅自抽走自己的投資款項。另外按照規(guī)

6、定，其在退伙前合伙企業(yè)已經(jīng)發(fā)生了5000元的欠款，乙應(yīng)當承擔無限連帶責任，承擔一定比例的債務(wù)清償責任。當甲和丙合伙解散后，沒有根據(jù)《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的清算后應(yīng)先償還企業(yè)的債務(wù)，如有剩余財產(chǎn)再分配的規(guī)定，將公司財產(chǎn)分割。另外，由于乙的退伙行為不合法，所以A公司可以要求甲乙丙分別按照投資比例來清償全部共1萬元的債務(wù)。7、A市一大型國有企業(yè)自2002年轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制后實行股份制，經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲型顿Y公司。公司內(nèi)無股東會，由董事會

7、行使股東會的部分職權(quán)，董事會成員全部是國家投資機構(gòu)任命的干部，無任何職工代表，王某任董事長，同時還兼任另一有限責任公司的總經(jīng)理。該企業(yè)于2004年10月購得另一公司股權(quán)的60%從而控制了該企業(yè)，使其成為子公司，由于經(jīng)營混亂，該子公司遂于2005年6月宣布破產(chǎn)，子公司決定放棄原國有公司對其的欠款100萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司，債權(quán)人知道后向法答：以上的合并無效，不符合的有關(guān)規(guī)定，違反了公司法中關(guān)于合并的一般程序和公司機構(gòu)

8、的權(quán)利。具體來說是違反了公司法以下幾個方面的規(guī)定：1.持異議股東具有購回股份請求權(quán)，持有公司股份的股東對公司享有所有者的權(quán)利，股東有權(quán)就公司的重大經(jīng)營事項行使權(quán)利，不同意公司合并的少數(shù)股東對公司擁有購回股份請求權(quán)，其性質(zhì)屬股東自益權(quán)，由于砂輪公司負債沉重，合并將實質(zhì)性地限制了股東原有的權(quán)益，股東對公司擁有購回股份請求權(quán)，董事會收到持異議股東的書面申請之后，應(yīng)當立即對之進行支付，磨具公司董事會聲稱公司繼續(xù)存在，股東無權(quán)要求公司購回股份是不

9、合法的。２公司董事會無權(quán)不執(zhí)行股東大會的決議。公司法規(guī)定：股東會是由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。由股東組成股東大會，股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，因此股東會的決議，除違法的以外，董事會必須遵守，董事會對股東大會負責。所以磨具公司董事會無權(quán)擅自決定進行合并而不顧股東會的決議。３公司合并后，磨具公司所做的關(guān)于債務(wù)概不承擔的書面聲明也違反了公司法的規(guī)定，根據(jù)公司法第一百八十四條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并在存的公

10、司或新設(shè)的公司承續(xù)。因此磨具公司所做的聲明無效。雖然在本案中，市政府的行為嚴重侵犯了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，但其本身不能承擔債務(wù)，即使市政府可以為合并解決債務(wù)問題，但對債權(quán)人而言，磨具公司人是債務(wù)人。12美國一家著名機械制造公司與中國遼寧省大連市一家機械制造廠擬在山東省青島市設(shè)立一家中美合資經(jīng)營企業(yè)。合營雙方在中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中約定，合營企業(yè)的組織形式為股份有限公司，外方在合營企業(yè)注冊資本中所占比例為24%，全部注冊資本為180萬美元，企

11、業(yè)的投資總額為400萬美元。合營雙方按注冊資本比例分享利潤，分擔風險。合營企業(yè)以股東大會為企業(yè)的最高權(quán)力結(jié)構(gòu)，企業(yè)的法定代表人為合營企業(yè)總經(jīng)理。鑒于該合營企業(yè)系長期項目，雙方約定暫不規(guī)定企業(yè)的合營期限。問：該合營企業(yè)合同中有無與中國法律、法規(guī)不符之處？如有，應(yīng)作如何修改？答：該中美合資經(jīng)營企業(yè)合同在以下五個方面與中國現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)不符，應(yīng)加以修改：（1）合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司；應(yīng)改為有限責任公司?！吨袚?jù)外合資經(jīng)

12、營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的組成形式一律為有限責任公司，所以合營各方不能擅自決定設(shè)立有限責任公司以外的中外合資經(jīng)營企業(yè)。（2）合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的25％以上?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：“在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％?！保?）合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定；應(yīng)不低于210萬美元。根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例