試論董事責(zé)任的豁免機(jī)制

1、試論董事責(zé)任的豁免機(jī)制試論董事責(zé)任的豁免機(jī)制張昊李震東發(fā)布時間：2008010722:46:25閱讀次數(shù)：26內(nèi)容簡內(nèi)容簡介：介：強(qiáng)化董事責(zé)任有助于形成公司良好的治理結(jié)構(gòu)，但也會影響到公司的管理效率。建立董事責(zé)任的免除機(jī)制，可以保障董事責(zé)任制度體現(xiàn)各方利益的總體平衡。公司應(yīng)向董事提供責(zé)任免除機(jī)制以便其對公司的經(jīng)營作出判斷和進(jìn)行決策。從而使公司經(jīng)營活動具有活力。董事責(zé)任免除機(jī)制可以分為三類：法定免除機(jī)制、意思免除機(jī)制、董事責(zé)任保險機(jī)制。關(guān)

2、鍵字：關(guān)鍵字：總的說來，英美公司法在傳統(tǒng)上比較注重董事個人利益的保護(hù)，董事責(zé)任豁免機(jī)制旨在強(qiáng)化董事個人責(zé)任的前提下尋求一個適當(dāng)?shù)钠胶猓炔荒苁苟掠X得有了責(zé)任豁免機(jī)制象吃了定心丸，就可以從事違背其信義義務(wù)的行為；又不能因缺乏法律保護(hù)擔(dān)心承擔(dān)個人責(zé)任而干脆無所事事、消極任之。筆者認(rèn)為，董事責(zé)任豁免機(jī)制從制度設(shè)計的基礎(chǔ)看，可以分為三類：法定免除機(jī)制、意思豁免機(jī)制、董事責(zé)任保險機(jī)制。一、法定免除機(jī)制。法定免除機(jī)制包括經(jīng)營判斷規(guī)則和異議董事的責(zé)

3、任免除。其制度基礎(chǔ)在于董事在處理公司事務(wù)的過程中其行為符合社會對董事的一般期望。董事的行為沒有違反他在公司法律關(guān)系所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。法律制度直接規(guī)定其對相關(guān)人的損失不承擔(dān)個人責(zé)任。嚴(yán)格說，商業(yè)判斷規(guī)則和異議董事的責(zé)任免除并不是免除機(jī)制，而是董事責(zé)任構(gòu)成阻礙要件。（一）商業(yè)判斷規(guī)則商業(yè)判斷規(guī)則（BusinessJudgementRule）作為一個判例法理，是在美國最先形成的。然而在美國，甚至各個州對商業(yè)判斷規(guī)則的理解也各不相同。而法院對它

4、的內(nèi)容所作出的解釋也更是多種多樣。長期以來，美國的立法界以及理論界一直試圖對商業(yè)判斷的原則作一個統(tǒng)一的定義?，F(xiàn)在，關(guān)于商業(yè)判斷的規(guī)則的概念，在美國主要存在三個主要的立場，分別是：《修正示范公司法》的示范規(guī)定；美國法學(xué)會(ＡＬＩ)在《公司治理的諸原理——分析和勸告》(以下簡稱ＡＬＩ“諸原理”)中的概括；以及特拉華州的判例理論。其中以ALI“諸原理”中的概括影響最為深遠(yuǎn)。ＡＬＩ“諸原理”的第四篇對商業(yè)判斷規(guī)則作出了詳細(xì)的規(guī)定。即在第4?01

5、條C項規(guī)定：“如果做出商業(yè)判斷的董事或經(jīng)理符合下列3項條件，就被認(rèn)為是誠實地履行了本條所規(guī)定的義務(wù)：1、他與所從事的交易無利害關(guān)系；2、他意識到了他所做的商業(yè)判斷所涉及到的主旨，而該主旨使他完全有理由相信他依據(jù)具體情況所做的商業(yè)判斷是完全適用的；3、他完全有理由相信，他的商業(yè)判斷將是對公司最為有利的。”由于有關(guān)商業(yè)判斷的規(guī)則在任何成文法中都不存在相應(yīng)的規(guī)定，ＡＬＩ“諸原理”中對商業(yè)判斷原則作出如此概括和明確的定義可謂具有相當(dāng)重要的意義。

6、同時，因為這個定義被認(rèn)為和幾乎美國所有的州對該規(guī)則所認(rèn)同的法理相一致，因此在理論界它已被認(rèn)為是一個最具權(quán)威性的定義。[1]（p13371339）商業(yè)判斷規(guī)則的目的在于保護(hù)董事，使其免于承擔(dān)因合理、善意的經(jīng)營決策而產(chǎn)生的風(fēng)險。，以調(diào)和其權(quán)利與責(zé)任之間的關(guān)系。因此該規(guī)則并非適用于董事的所有行為，只有在董事的行為是商業(yè)判斷行為時，才有適用的可能。所謂公司商業(yè)判斷行為，應(yīng)當(dāng)是指為開展公司業(yè)務(wù)而進(jìn)行的各種決策行為，具體應(yīng)包括公司的投資、發(fā)行證券、