刑法中的認(rèn)識錯(cuò)誤與定罪量刑

1、刑法中的認(rèn)識錯(cuò)誤與定罪量刑,楊輝忠,,一、刑法中的認(rèn)識錯(cuò)誤概述（一）概念刑法中的認(rèn)識錯(cuò)誤，是指犯罪行為人對自己的行為構(gòu)成某種犯罪的客觀行為、對象、結(jié)果與因果關(guān)系等的事實(shí)或行為在法律上的性質(zhì)所發(fā)生的偏離事實(shí)的認(rèn)識。,,（二）刑法中認(rèn)識錯(cuò)誤的類型1.傳統(tǒng)類型（1）法律上的認(rèn)識錯(cuò)誤（2）事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤,,2。學(xué)理上的其他分類（1）禁止性的錯(cuò)誤和構(gòu)成要件的錯(cuò)誤（2）構(gòu)成要件的錯(cuò)誤、違法阻卻事由的錯(cuò)誤和禁止性錯(cuò)誤。（3）事實(shí)的錯(cuò)

2、誤和違法性的錯(cuò)誤。（4）事實(shí)的錯(cuò)誤、違法性的錯(cuò)誤和期待可能性的錯(cuò)誤?！具@種分類起先由目的行為論者所提倡，二次世界大戰(zhàn)以后，逐漸發(fā)展為德國的通說。傳入日本后，為眾多日本學(xué)者所接受?！?,二、刑法中的認(rèn)識錯(cuò)誤與定罪（一）法律上的認(rèn)識錯(cuò)誤1。假想犯罪（一）概念：將刑法上沒有規(guī)定為犯罪的行為誤以為是犯罪。（二）責(zé)任的承擔(dān)不需要承擔(dān)刑事責(zé)任。,,2.假想不犯罪（1）概念將刑法中規(guī)定為犯罪的行為誤認(rèn)為不是犯罪。（2）責(zé)任的承擔(dān)

3、構(gòu)成什么罪就承擔(dān)什么罪的刑事責(zé)任。,,（3）關(guān)于假想不犯罪值得探討的幾個(gè)問題第一，假想不犯罪應(yīng)否按照犯罪來處理？與平常的類似情況相比，能否等同處罰？觀點(diǎn)一，肯定說，認(rèn)為應(yīng)該按照犯罪來處理。等同處罰。觀點(diǎn)二，否定說，認(rèn)為行為人不知道行為的違法性質(zhì)，所以不應(yīng)該按照犯罪來處理。通說：按照犯罪來處理，但不應(yīng)該等同處罰。日本現(xiàn)行刑法第38條第3項(xiàng)規(guī)定：不得因不知法律而謂無犯罪意思但依情狀得減輕其刑。,,第二，犯罪故意的成立是否要求行為

4、人對自己的行為具有違法性認(rèn)識？觀點(diǎn)一，要求，即行為人必須對自己的行為具有違法性認(rèn)識，才能成立故意。如：我國刑法第14條：明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任結(jié)果發(fā)生的，是故意犯罪。,,觀點(diǎn)二：不要求。A.全部故意犯罪不要求說。所有的故意犯罪都不要求，只要行為人認(rèn)識到結(jié)果的違法性，并且希望或者放任結(jié)果發(fā)生的，都成立故意。B.部分故意犯罪不要求說。將犯罪分為自然犯和法定犯，自然犯不要求，但法定犯要求。,,通說：

5、自然犯不要求行為人對自己的行為具有違法性認(rèn)識；但法定犯則要求。,,3.理解錯(cuò)誤（1）概念行為人能夠認(rèn)識到自己的行為是刑法中的犯罪，但是對于自己的行為到底構(gòu)成什么罪，則發(fā)生了錯(cuò)誤的認(rèn)識。（2）責(zé)任的承擔(dān)構(gòu)成什么罪就承擔(dān)什么罪的刑事責(zé)任。,,（二）事實(shí)上的認(rèn)識錯(cuò)誤1.客體錯(cuò)誤（1）概念行為人有意圖侵害的客體，但對自己的行為實(shí)際侵害的客體發(fā)生了錯(cuò)誤的認(rèn)識。,,（2）特征：a.    &#

6、160;  行為人主觀上有意圖侵害的客體。b.       行為人侵害的客體并不存在或者侵害的或者同時(shí)侵害的實(shí)際客體是另一客體，或者對于自己侵害的客體的數(shù)量發(fā)生了錯(cuò)誤的認(rèn)識。c.       所以發(fā)生這種客體錯(cuò)誤，并非行為人的主觀意愿。,,（3）類型A.誤無為有。行為人誤以為有可以侵害的客體，但實(shí)際上侵

7、害的客體并不存在。如：誤將尸體當(dāng)做活人加以殺害； 誤將非毒品當(dāng)作毒品出賣； 誤將男人當(dāng)作女人強(qiáng)奸； 誤將自己的老婆當(dāng)做別的女人予以強(qiáng)奸； 等等【行為人應(yīng)承擔(dān)故意犯罪的未遂責(zé)任?！?,B.誤彼為此行為人意圖侵害的是這個(gè)客體，而實(shí)際上侵害的是另外一個(gè)客體。比如：兩種情形第一，行為人意圖盜竊一般財(cái)物，而實(shí)際上盜竊到手的是一把槍支。如何處罰？第二，行為人意圖盜竊槍支，而實(shí)際上盜竊到手的是一

8、般財(cái)物。如何處罰？,,【誤彼為此型客體錯(cuò)誤的責(zé)任承擔(dān)】對意圖侵害的客體，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意犯罪的未遂責(zé)任。對于實(shí)際侵害的客體不能承擔(dān)故意犯罪的責(zé)任，如果行為人主觀上有過失，應(yīng)同時(shí)承擔(dān)過失犯罪的責(zé)任，如果主觀上沒有過失，則是意外事件。按照想象競合犯的處罰原則，從一重處。,,C.誤二為一行為人意圖侵害一個(gè)客體，而實(shí)際上被侵害的對象代表著兩個(gè)客體。比如：盜竊正在使用當(dāng)中的變壓器的行為。,,【誤二為一型客體錯(cuò)誤的刑事責(zé)任的承擔(dān)】1.

9、對于意圖侵害的一個(gè)客體承擔(dān)故意罪的責(zé)任；2.對于實(shí)際侵害的另一個(gè)客體承擔(dān)過失罪的責(zé)任，如果連過失都沒有，不承擔(dān)任何責(zé)任。3.按照想象競合犯的原則，從一重處。,,D.誤一為二行為人意圖侵害兩個(gè)客體，但是被侵害的犯罪對象實(shí)際上就代表一個(gè)客體。如：某甲以為國家工作人員某乙正在執(zhí)行公務(wù)，便采用暴力手段公然侮辱乙，甲以為這樣既會損害乙的名譽(yù)和人格，也會妨害其執(zhí)行公務(wù)，而實(shí)際上，乙當(dāng)時(shí)并沒有在執(zhí)行公務(wù)。,,【誤一為二型客體錯(cuò)誤的責(zé)任承擔(dān)】

10、1.對于意圖侵害的客體承擔(dān)故意罪的既遂責(zé)任。2.對于實(shí)際上不存在的客體不承擔(dān)任何責(zé)任（不能犯）,,2.對象錯(cuò)誤（1）概念行為人對于自己所侵害的同一客體之內(nèi)的不同對象發(fā)生了錯(cuò)誤的認(rèn)識。,,（2）對象錯(cuò)誤的特征a.有犯罪意圖，并有明確的犯罪對象。b.行為人實(shí)際侵害的是同一客體之內(nèi)的另一個(gè)犯罪對象。c.發(fā)生對象的錯(cuò)誤是基于行為人意志以外的原因。,,（3）對象錯(cuò)誤的責(zé)任承擔(dān)首先，不影響故意犯罪的成立。其次，對實(shí)際侵害的對象應(yīng)該承

11、擔(dān)既遂的責(zé)任。,,（4）對象錯(cuò)誤與客體錯(cuò)誤的區(qū)別：A.客體錯(cuò)誤是發(fā)生在不同的構(gòu)成要件中，而 對象錯(cuò)誤是發(fā)生在同一構(gòu)成要件范圍之內(nèi)。B.在發(fā)生對象錯(cuò)誤的情況下，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意犯罪的既遂責(zé)任，而在發(fā)生客體錯(cuò)誤的情況下，則視不同的情況而定。,,3.打擊錯(cuò)誤（1）概念：是指行為人有犯罪意圖，且有明確的犯罪對象，但因其意志以外的原因，發(fā)生了行為偏差，以致未發(fā)生預(yù)期危害結(jié)果。【說明】對象錯(cuò)誤是一種刑法上的錯(cuò)誤，但不屬于認(rèn)識錯(cuò)誤的范疇。

12、,,（2）特征A.行為人主觀上有犯罪意圖，且有明確的犯罪對象?！厩疤釛l件】B.行為人在行為當(dāng)時(shí)指向 的犯罪對象仍然是意圖中的犯罪對象?！娟P(guān)鍵性條件】C.以外行為人意志以外的原因，實(shí)際的結(jié)果與預(yù)期的結(jié)果不一致?！窘Y(jié)果條件】D.所以不一致，是因?yàn)樾袨榈钠?，而不是因?yàn)閷ο蟮腻e(cuò)誤?！緦?shí)質(zhì)條件】,,(3)兩種情況辨析：A.行為人追求的結(jié)果與實(shí)際的結(jié)果不一致，但客體性質(zhì)相同，即“客體性質(zhì)相同的行為差誤”?！菊嬲摹按驌翦e(cuò)誤”】B.行為

13、人追求的結(jié)果與實(shí)際結(jié)果不一致，而且客體性質(zhì)也不相同，即“客體性質(zhì)相異的行為差誤”?！緦?shí)際上是“客體錯(cuò)誤”】,,（4）刑事責(zé)任的承擔(dān)A.對意圖侵害的對象應(yīng)該承擔(dān)故意犯罪的未遂責(zé)任。B.對于實(shí)際侵害的對象，行為人若干抱著放任的態(tài)度，就承擔(dān)間接故意犯罪的責(zé)任；如果抱著過于自信過失或者疏忽大意過失，則應(yīng)承擔(dān)過失犯罪的責(zé)任；如果既沒有間接故意也沒有過失，則是意外事件。C.最后按想象競合的原則，從一重處。,,（5）行為差誤與對象錯(cuò)誤的區(qū)別：

14、對象錯(cuò)誤中，行為人實(shí)際侵害的對象已經(jīng)不是意圖侵害的對象了。而在行為差誤中，行為指向的對象仍然是意圖侵害的對象，只是由于行為偏差，發(fā)生了與預(yù)期結(jié)果的偏離。,,4.行為性質(zhì)錯(cuò)誤。（在日本也叫做“違法阻卻事由的認(rèn)識錯(cuò)誤”。）（1）概念：是指行為人將自己的犯罪行為當(dāng)作正當(dāng)行為或者一般的違法行為來實(shí)施。,,（2）特征：a.行為人主觀上上沒有犯罪意圖。 b.行為人的行為在客觀上具有嚴(yán)重的社會危害性，即已經(jīng)觸犯了刑法。 c.所以發(fā)生這種錯(cuò)誤，

15、是行為人誤將自己的行為當(dāng)作正當(dāng)行為或者一般的違法行為。,,（3）類型：A.假想防衛(wèi)。本來并不存在不還侵害行為，行為人誤以為有非法侵害行為，從而實(shí)施所謂的防衛(wèi)，就是假想防衛(wèi)。B.誤有為無。本來實(shí)際上存在犯罪客體，但行為人總認(rèn)為不存在犯罪客體，從而實(shí)施了危害行為。,,（4）責(zé)任的承擔(dān)1.不承擔(dān)故意罪的責(zé)任。2.對于行為造成的后果承擔(dān)過失罪的責(zé)任。如果連過失都沒有，不承擔(dān)任何責(zé)任。,,（5）關(guān)于偶然防衛(wèi)A.概念基于侵害一定的法益的

16、目的，實(shí)施了一定的侵害行為，但是卻實(shí)現(xiàn)了所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”的結(jié)果。,,B.對于偶然防衛(wèi)的性質(zhì)的界定觀點(diǎn)一：不構(gòu)成犯罪，是正當(dāng)防衛(wèi)。觀點(diǎn)二：構(gòu)成故意犯罪，應(yīng)承擔(dān)故意罪的責(zé)任。觀點(diǎn)三：承擔(dān)故意罪的未遂責(zé)任?！疚覈耐ㄕf】應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意罪的責(zé)任，但在處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮客觀效果這一情節(jié)。,,5.手段錯(cuò)誤。（1）概念：行為人主觀上有犯罪意圖，而且有明確的實(shí)施犯罪意圖的工具、手段和方法，但實(shí)際上采用的犯罪工具、手段與方法與意圖中的工具、手段和方

17、法不一致，以致未發(fā)生預(yù)期的危害結(jié)果。,,（2）特征A.行為人主觀上有犯罪意圖，而且有足以實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的手段、工具與方法。B.行為人實(shí)際采用的工具、手段與方法與意圖中的不一致，以致未發(fā)生危害結(jié)果。C.之所以發(fā)生這種錯(cuò)誤，完全是因?yàn)樾袨槿艘庵疽酝獾脑颉?,（3）刑事責(zé)任：行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意犯罪的未遂責(zé)任（工具不能犯未遂）。,,（4）值得探討的幾個(gè)問題：A.迷信犯行為人以為迷信的手段可以實(shí)現(xiàn)自己的犯罪意圖，從而實(shí)施了所謂的“危害

18、”行為，但實(shí)際上不能產(chǎn)生預(yù)想中的危害社會的結(jié)果。 迷信犯不能作為手段錯(cuò)誤來處理。原因是：首先，迷信犯的行為人實(shí)際采用的手段與意圖采用的手段沒有發(fā)生偏離。其次，迷信犯實(shí)質(zhì)上就不是一種犯罪行為，因?yàn)樗鼪]有社會危害性。,,B.不能犯。行為人意圖侵害一定的法益，并且實(shí)施了一定的行為，而從實(shí)質(zhì)上講，該行為不可能產(chǎn)生預(yù)想的危害結(jié)果的情形。主要包括以下類型：絕對的不能犯――不能犯。相對的不能犯――未遂犯。,,6.因果關(guān)系錯(cuò)誤（1）概念

19、 行為人實(shí)施了客觀的行為，也發(fā)生了預(yù)期的結(jié)果，但對于結(jié)果是如何發(fā)生的，產(chǎn)生了錯(cuò)誤的認(rèn)識。,,（2）特征A.行為人有明確的犯罪意圖，而且該意圖指向特定的犯罪結(jié)果。B.行為人也實(shí)施了危害行為，特定的危害結(jié)果也實(shí)際發(fā)生了。C.但是行為和結(jié)果之間因果關(guān)系進(jìn)程與行為人預(yù)想當(dāng)中的不一致。D.之所以會發(fā)生這種不一致，是因?yàn)樾袨槿艘庵疽酝獾脑颉?,（3）主要類型A.雙行為的因果關(guān)系錯(cuò)誤。a.誤前為后行為人前后實(shí)施了兩個(gè)危害行為，結(jié)果實(shí)

20、際上是由前一個(gè)行為導(dǎo)致的，行為人卻認(rèn)為是由后一個(gè)行為導(dǎo)致的?！矩?zé)任承擔(dān)】不影響犯罪既遂的成立。,,b.誤后為前行為人前后實(shí)施了兩個(gè)危害行為，結(jié)果實(shí)際上是由后一個(gè)行為導(dǎo)致的，但行為人卻誤認(rèn)為是由前一個(gè)行為所導(dǎo)致?！矩?zé)任承擔(dān)】不影響故意罪的既遂的成立。,,B.但行為的因果關(guān)系錯(cuò)誤a.意內(nèi)的因果關(guān)系錯(cuò)誤行為人僅實(shí)施了一個(gè)危害行為，造成了預(yù)想中的結(jié)果，但是因果關(guān)系的進(jìn)程與預(yù)想的不一致。如：河南省的一個(gè)殘疾人殺害自己兄長案件。,,b