論對賭條款法律風(fēng)險的防范.pdf

1、對賭條款是私募股權(quán)投資中，針對目標企業(yè)未來價值和經(jīng)營活動的不確定性以及投融資雙方信息不對稱的情形，為了保障投資方投資得以回報，激勵融資方積極經(jīng)營的目的，由投資方和融資方簽訂的一種關(guān)于企業(yè)經(jīng)營情況的約定:如果約定條件出現(xiàn)，投資方可行使某種權(quán)利；條件不出現(xiàn)，則企業(yè)可行使另一種權(quán)利。
　　對賭條款的法律性質(zhì)具有雙重性，既有附條件性，又有射幸性，且后者是對賭條款的本質(zhì)特性。根據(jù)風(fēng)險與不確定性的關(guān)系，利用增加不確定性降低風(fēng)險的原理，通過利用

2、不確定性的因素——時間和信息的作用，安排投融資雙方的權(quán)利和義務(wù)，在對賭投資中具體表現(xiàn)為附條件的射幸條款，從而固定除市場風(fēng)險外的其他風(fēng)險，從而使市場風(fēng)險在條件觸發(fā)時在投融資雙方間轉(zhuǎn)移。
　　本文釆用案例研究方法分析對賭條款存在的法律風(fēng)險及其風(fēng)險防范問題。首先介紹了本文的研究背景，進而說明本文的研究目的和意義，點明文章的創(chuàng)新點。然后對對賭條款的研究現(xiàn)狀和相關(guān)概念進行了闡述。介紹對賭條款的概念、法律性質(zhì)和類型，以使讀者對對賭條款有清楚的

3、認識。其次，本文選取A公司系列并購對賭條款案例中的兩個案例重點進行詳細對比分析，并結(jié)合對其它對賭條款案例的認識，梳理了現(xiàn)有司法機構(gòu)對爭議焦點的認定，分析對賭條款實務(wù)運用中存在的法律風(fēng)險。最后，制定出對賭條款法律風(fēng)險防范體系。
　　本文通過研究A公司對賭條款案例，及結(jié)合對其他對賭案例的認識和分析，發(fā)現(xiàn)對賭條款關(guān)鍵風(fēng)險主要有以下幾個方面:主體風(fēng)險，內(nèi)容風(fēng)險和履約風(fēng)險，具體表現(xiàn)在估值風(fēng)險、業(yè)績目標設(shè)定風(fēng)險、股權(quán)回購風(fēng)險、業(yè)績補償風(fēng)險、運

4、營中核心競爭力風(fēng)險、管理層行為風(fēng)險、市場分析和目標風(fēng)險。在上述研究的基礎(chǔ)上，本文按照上述風(fēng)險在對賭條款使用中出現(xiàn)次序不同進行歸類，劃分為對賭條款簽訂前、對賭條款簽訂中和對賭條款簽訂后三階段，分別制定相應(yīng)的應(yīng)對措施。本文建立了系統(tǒng)的法律風(fēng)險防范體系--對賭協(xié)議簽訂前:投資方要分析市場和行業(yè)的發(fā)展情況及選擇適當?shù)哪繕似髽I(yè)。對于目標企業(yè)而言，則要權(quán)衡對賭條款法律風(fēng)險的大小，確定簽署對賭條款是否必要。對賭條款簽訂中:股權(quán)回購條款、業(yè)績補償條款的