法律開放性與完整性的融合——回應(yīng)型法理論之建構(gòu).pdf

1、爆發(fā)于上世紀(jì)六十年代的美國社會運動，從法律層面宣示了為西方社會所標(biāo)榜的形式理性法治的危機。面對形式理性法治的危機，學(xué)者們企圖對法律進(jìn)行“再實質(zhì)化”，以求法律能夠更積極的解決社會問題。然而，法律的發(fā)展史告訴我們法律的形式理性和實質(zhì)理性之間是一個永恒沖突的難題。因此，在面對法律形式理性危機時，依靠法律的實質(zhì)理性來否定法律的形式理性勢必又會帶來更多的問題。塞爾茲尼克和諾內(nèi)特深知法律形式理性和實質(zhì)理性之間的緊張關(guān)系，他們試圖采用一種綜合性的辦法

2、來整合法律形式理性和實質(zhì)理性間的矛盾?；貞?yīng)型法理論的提出，便是他們基于法律形式理性和實質(zhì)理性間的沖突所作出的一種綜合性的努力。在建構(gòu)回應(yīng)型法理論過程中，他們采用了獨特的研究視角，以法律開放性與法律完整性間的沖突關(guān)系為主線，采用類型學(xué)的研究方法，對法律在面對開放性和完整性時所作出的不同選擇進(jìn)行劃分，從而將法律劃分為壓制型法、自治型法和回應(yīng)型法。實質(zhì)上，法律開放性和法律完整性之間的關(guān)系反映的正是法律形式理性和實質(zhì)理性之間的關(guān)系。回應(yīng)型法理論

3、通過整合法律開放性和法律完整性間的關(guān)系來解決法律形式理性和實質(zhì)理性間的矛盾。
　　本文以最能反映塞爾茲尼克和諾內(nèi)特法律思想的《轉(zhuǎn)變中的法律與社會：邁向回應(yīng)型法》一書為基礎(chǔ)，試圖理清回應(yīng)型法理論建構(gòu)的過程，以期對回應(yīng)型法理論有更為全面的認(rèn)識。筆者充分抓住塞爾茲尼克和諾內(nèi)特關(guān)于法律開放性和法律完整性的論述主線，圍繞法律開放性特征和法律完整性特征及其相互間的關(guān)系展開了充分的論述?；趯Ψ砷_放性和法律完整性充分論述的基礎(chǔ)上，仔細(xì)分析了壓

4、制型法所作出的開放性選擇和自治型法所作出的完整性選擇。分析由壓制型法的開放性選擇發(fā)展到自治型法的完整性選擇，是基于每種法律類型的內(nèi)在動力的驅(qū)使和正統(tǒng)化策略的要求。同樣，在內(nèi)在動力驅(qū)使和正統(tǒng)化策略的要求下誕生的回應(yīng)型法試圖整合法律開放性和法律完整性的緊張關(guān)系。然而，反思回應(yīng)型法的整合策略發(fā)現(xiàn)，這種整合存在幾個方面的致命缺陷，最終導(dǎo)致回應(yīng)型法理論的綜合性努力是不成功的?；貞?yīng)型法理論雖然在整合法律開放性和法律完整性方面所作出的綜合性努力不成功