證券公司退出機(jī)制的法律研究.pdf

1、競(jìng)爭(zhēng)，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的靈魂。我國(guó)要建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，一個(gè)重要的方面就是引進(jìn)、確立和保障競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的運(yùn)作情況，代表一個(gè)國(guó)家市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)育程度，也是衡量市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是否成熟的尺度。競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果之一是優(yōu)勝劣汰，只有體現(xiàn)優(yōu)勝劣汰的競(jìng)爭(zhēng)才是完整意義上的競(jìng)爭(zhēng)。在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中被淘汰出局就會(huì)退出市場(chǎng)。然而，競(jìng)爭(zhēng)主體退出市場(chǎng)有可能影響并損害其他競(jìng)爭(zhēng)主體的利益，甚至可能引起市場(chǎng)動(dòng)蕩。因此，退出市場(chǎng)的過(guò)程就是要解決被淘汰者與競(jìng)爭(zhēng)者、市場(chǎng)之間的關(guān)系，維護(hù)各方的利益，保

2、持市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。沒(méi)有規(guī)范的退出秩序就沒(méi)有穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序。誠(chéng)如有學(xué)者所言“一個(gè)企業(yè)的存在，不但要‘善始’，而且應(yīng)該‘善終’，這樣的社會(huì)才是一個(gè)有秩序的社會(huì)”。建立市場(chǎng)退出制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，建立完善的市場(chǎng)退出制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)成熟的標(biāo)志之一。我國(guó)自實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以來(lái)，競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律已得到社會(huì)的普遍認(rèn)可，但由于種種原因的制約，劣汰的內(nèi)容貫徹得不徹底，最為突出的就是社會(huì)保障體系不健全，使得市場(chǎng)主體的退出沒(méi)有得到真正的實(shí)行，其結(jié)果是保護(hù)

3、落后，削弱競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律。 證券市場(chǎng)風(fēng)云變幻，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)異常激烈，隨時(shí)都有證券公司進(jìn)出市場(chǎng)。我國(guó)在實(shí)踐中已有證券公司退出市場(chǎng)，但退出制度在某種意義上尚處于“真空”狀態(tài)。因此，建立一個(gè)良性的市場(chǎng)退出機(jī)制，使不能、不愿或不被準(zhǔn)許繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的證券公司平穩(wěn)退出市場(chǎng)成為公司法和證券法研究的重大課題。 證券公司退出機(jī)制是各國(guó)證券市場(chǎng)制度建設(shè)的重要內(nèi)容之一。我國(guó)證券市場(chǎng)“新興+轉(zhuǎn)軌”的特征決定了證券公司在發(fā)展過(guò)程中不可避免地積累了問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)。建

4、立健全證券公司退出機(jī)制，有利于證券公司自我約束和激勵(lì)機(jī)制的強(qiáng)化，有利于證券市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制和監(jiān)管體系的完善，有利于推進(jìn)我國(guó)證券市場(chǎng)的國(guó)際化。建立健全證券公司退出機(jī)制是我國(guó)證券公司從實(shí)際出發(fā)、面對(duì)未來(lái)挑戰(zhàn)和增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的必然選擇。本文主題的確定一是基于對(duì)我國(guó)及域外證券公司退出現(xiàn)狀的思考，二是源于相關(guān)理論研究的啟發(fā)。本文的中心主題是探討在法律層面如何構(gòu)建我國(guó)證券公司的退出機(jī)制。論文認(rèn)為應(yīng)該建立主動(dòng)式市場(chǎng)退出為主，行政指導(dǎo)為輔的證券公司退出機(jī)制。本

5、文的研究旨在總結(jié)證券公司經(jīng)營(yíng)失敗的教訓(xùn)，防范證券公司違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，提升證券公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力，實(shí)現(xiàn)證券公司的可持續(xù)發(fā)展；同時(shí)為證券公司未來(lái)的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展提供理論和現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)。 第一章證券公司退出機(jī)制理論的總體解說(shuō)。本章首先對(duì)證券公司退出機(jī)制所涉及的關(guān)鍵詞匯，從法律的角度予以精確的辨析；其次闡釋了證券公司退出機(jī)制的理論基礎(chǔ)：市場(chǎng)失靈理論、制度變遷理論和外部性理論。 第二章證券公司退出根源的剖析。本章以證券公司經(jīng)營(yíng)失

6、敗為中心分析證券公司退出的根源。在對(duì)我國(guó)證券公司經(jīng)營(yíng)失敗狀況考察的基礎(chǔ)上，分析了我國(guó)證券公司經(jīng)營(yíng)失敗的原因：根本原因是證券市場(chǎng)功能定位異化；重要原因是相關(guān)規(guī)定不完善及監(jiān)管不力；顯性原因是證券公司法人治理結(jié)構(gòu)不合理；直接原因是證券公司違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)。著重評(píng)述了我國(guó)證券公司退出市場(chǎng)的若干案例：選擇典型的問(wèn)題證券公司退出案例，梳理退出治理的發(fā)展軌跡，分析問(wèn)題證券公司退出的特點(diǎn)。 第三章證券公司退出機(jī)制的整體思路及制度選擇。本章首先分析了

7、建立健全證券公司退出機(jī)制的必要性；接著確立了建立健全證券公司退出機(jī)制的基本原則——市場(chǎng)化原則、保護(hù)投資者原則、審慎原則、依法退出原則、及早處理原則和責(zé)任追究原則，界定了我國(guó)證券公司退出機(jī)制的性質(zhì)，最后論述了建立健全證券公司退出機(jī)制的考量因素——證券市場(chǎng)的市場(chǎng)化程度、壟斷化程度、政府運(yùn)作模式和市場(chǎng)開放度。 第四章證券公司退出的預(yù)防機(jī)制。本章詳細(xì)分析了預(yù)警制度和救助制度所面臨的各種法律困境，并提出了相應(yīng)的解決方案。設(shè)計(jì)一套科學(xué)且富有

8、可操作性的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警體系，以監(jiān)控流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)為核心，兼顧法律、信用、操作和市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，便于及早并客觀地揭示證券公司潛在的危機(jī)，為證券公司退出方式的選擇打下基礎(chǔ)。完善的法律化的救助制度能夠提高證券公司的危機(jī)應(yīng)對(duì)能力與效率，降低危機(jī)對(duì)社會(huì)公眾和金融、經(jīng)濟(jì)的影響。根據(jù)實(shí)施救助的主體不同，救助制度可分為自我救助制度和外部救助制度。第五章證券公司非破產(chǎn)退出方式的規(guī)制。本章首先分析了責(zé)令關(guān)閉(撤銷)、行政接管、托管、停業(yè)整頓、撤銷證券業(yè)務(wù)許可(吊銷證券經(jīng)

9、營(yíng)資格)和并購(gòu)等退出方式。接著闡述了證券公司退出市場(chǎng)的一般程序：申報(bào)批準(zhǔn)、清算和注銷登記。證券公司退出市場(chǎng)必須取得證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。公司清算是指公司解散之后，為了最終消滅公司的法律人格，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理，了結(jié)公司法律關(guān)系的法律制度。證券公司退出市場(chǎng)后，主體資格消滅，清算組必須到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記。 第六章證券公司破產(chǎn)退出方式的規(guī)制。本章首先論述了建立證券公司破產(chǎn)法律制度的意義；其次評(píng)述美國(guó)證券公司破產(chǎn)法律制度對(duì)我國(guó)證券公

10、司破產(chǎn)法律制度建立的借鑒意義；最后對(duì)我國(guó)證券公司破產(chǎn)法律制度的進(jìn)行設(shè)計(jì)：更新建立我國(guó)證券公司破產(chǎn)法律制度的理念，確立建立證券公司破產(chǎn)法律制度的原則，批判性的分析了證券公司破產(chǎn)重整程序和破產(chǎn)清算程序。新《破產(chǎn)法》對(duì)證券公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)作出明確規(guī)定，并授權(quán)國(guó)務(wù)院制定實(shí)施辦法，表明我國(guó)在資本市場(chǎng)、金融市場(chǎng)更為開放的態(tài)度。 第七章證券公司退出的“善后”機(jī)制。本章以證券投資者保護(hù)基金制度為中心研究證券公司退出的“善后”機(jī)制。首先分析了

11、投資者保護(hù)的必要性；在分析美國(guó)、日本、加拿大和香港等國(guó)家和地區(qū)的投資者保護(hù)基金立法和運(yùn)作模式之后，總結(jié)域外經(jīng)驗(yàn)對(duì)我國(guó)確立投資者保護(hù)基金制度的啟示；最后批判性地分析我國(guó)證券投資者保護(hù)基金法律制度。投資者保護(hù)基金制度是投資者保護(hù)整體制度不可或缺的重要環(huán)節(jié)。國(guó)外成熟市場(chǎng)投資者保護(hù)基金的設(shè)立是投資者本位與本國(guó)國(guó)情相結(jié)合的制度創(chuàng)新。我國(guó)證券投資者保護(hù)基金具有開創(chuàng)性、補(bǔ)償性和救濟(jì)性。我國(guó)證券投資者保護(hù)基金制度的特點(diǎn)：開啟了對(duì)證券公司托管清算的大門；

12、有利于證券公司退出機(jī)制的創(chuàng)新；保護(hù)范圍有限，具有適度補(bǔ)償性；沒(méi)有預(yù)防功能，是一種事后救濟(jì)機(jī)制。但我國(guó)證券投資者保護(hù)基金治理結(jié)構(gòu)亟待完善，規(guī)?？偭考百r付限額均沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，投資者保護(hù)保護(hù)的尺度難以把握，缺乏操作性的理賠程序和理賠預(yù)期，加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的作用發(fā)揮集團(tuán)訴訟或者仲裁制度的優(yōu)勢(shì)。 第八章證券公司退出的監(jiān)管機(jī)制。本章以證監(jiān)會(huì)監(jiān)管為中心研究對(duì)證券公司退出的監(jiān)管。首先，分析證券監(jiān)管部門對(duì)證券公司退出監(jiān)管的理論基礎(chǔ)；其次，論述如何完