論涵攝模式困境.pdf

1、涵攝作為一種較傳統(tǒng)的法律適用模式,講究的是一種形式,一種固定的法律適用程序,在司法系統(tǒng)作為三段論機器時代的法律案件裁判中發(fā)揮著主導作用。近代隨著社會經濟的加速發(fā)展,人們的社會關系也越加復雜化,由此引發(fā)的各種糾紛也呈現(xiàn)出復雜化的發(fā)展趨勢,各類疑難案件大量增加。涵攝模式由于其自身的缺陷,逐漸無法適應復雜多變的司法現(xiàn)實需要,陷入了價值判斷的困境。固定的涵攝模式無法解決蘊含著價值判斷的案件的法律適用問題。
　　文章首先對涵攝模式及涵攝模式

2、的價值判斷困境進行了分析,簡要論述了涵攝,分析了涵攝模式在具體的案件裁判中陷入的價值困境。針對涵攝模式的價值判斷困境問題,結合現(xiàn)實的案件裁判需要以及歐美國家司法實踐中的一些先進制度,提出了解決涵攝模式困境的一些建議,如法律解釋、類推、法官造法等。將這些新途徑與涵攝模式結合起來適用于案件的裁判過程,使得案件的判決不僅能夠實現(xiàn)法律程序正義,也能達到法律實體正義的要求,真正維護案件判斷結果的公平正義。文章主要分為三大部分:
　　第一部分

3、,關于什么是涵攝的問題。首先對涵攝的內涵進行了闡述,綜合論述了關于涵攝定義的一些觀點,概括了涵攝內涵的一般理論,同時對涵攝的結構模式進行了分析。然后闡述了涵攝的特點,指出了涵攝模式的不足及優(yōu)勢所在,并在此基礎上對涵攝與其他一些相關概念如演繹推理、法律論證等的關系及異同作了簡要論述。
　　第二部分,關于涵攝模式的困境問題。涵攝模式在近代以來受到大量批評,主要原因就是其適用過程中價值判斷的缺失,認為涵攝模式過于機械,已經無法適應現(xiàn)代復

4、雜多變的法制實踐需求。接下來對涵攝模式與價值判斷之間的關系以及涵攝價值判斷缺失問題進行了分析。
　　第三部分,涵攝模式價值判斷缺失的解決途徑問題,也即涵攝模式困境之出路的探索。在對疑難案件這一典型的難以使用涵攝模式的案件類型進行分析的基礎上，提出了涵攝模式與價值判斷互相銜接的路徑。通過法律原則與法律解釋的大量運用來解決涵攝模式的大前提問題,以此將價值判斷蘊于涵攝模式中去。最后對類推以及法官造法這兩種在一定程度上可以解決涵攝模式困境