紅籌架構(gòu)企業(yè)回歸a股首發(fā)上市實踐與監(jiān)管研究

1、(2013l第九卷。第545581頁紅籌架構(gòu)企業(yè)回歸A股首發(fā)上市實踐與監(jiān)管研究郭靂”陳俐利“摘要：紅籌架構(gòu)企業(yè)回歸A股是全球證券市場和監(jiān)管競爭的體現(xiàn)。該現(xiàn)象與紅籌股回歸、紅籌股私有化回歸既有聯(lián)系又存在重要區(qū)別，同時其本身依據(jù)股權(quán)、資產(chǎn)或協(xié)議控制型等不同架構(gòu)也呈現(xiàn)出各自特點。證監(jiān)會在審核中確立了清理境外殼公司、控制權(quán)回境與實質(zhì)拆除紅籌架構(gòu)、信息披露與合規(guī)性要求等重點及例外處理，近20項實例在類紅籌、返程投資、對賭協(xié)議、協(xié)議控制、外匯登記和

2、稅收優(yōu)惠補繳等問題上豐富著中國證券法律。其所折射出的更是企業(yè)需求、市場實踐與制度供給之間的精彩互動。關(guān)鍵詞：紅籌架構(gòu)境外上市A股發(fā)行返程投資協(xié)議控制對賭協(xié)議資本的世界正變得越來越平。企業(yè)選擇發(fā)行上市地，往往基于對審批便捷度、上市門檻、股東退國家社科基金項目(1lCFX038)。北京大學(xué)法學(xué)院教授。申銀萬國證券股份公司。萬方數(shù)據(jù)紅籌架構(gòu)企業(yè)回歸A股首發(fā)上市實踐與監(jiān)管研究境外間接首發(fā)上市，是指控制境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的境外注冊公司在境外首發(fā)上市，所

3、籌資金主要通過外商直接投資的方式調(diào)回境內(nèi)。它屬于造殼上市的一種，20世紀90年代初緣起于美國證券市場[1】，后在香港證券市場被廣泛采用，是形成“紅籌股(RedChip)”的主流方式[2]。因此，境外間接首發(fā)上市又被稱為“紅籌上市”。所謂紅籌股，[3]是指在境外注冊、在境外上市，但由境內(nèi)股東實際控制，且主要業(yè)務(wù)和凈利潤來自境內(nèi)的股票。紅籌股的概念誕生于20世紀90年代初期的香港證券市場，用以表明股票具有境內(nèi)背景(因為當(dāng)時境外媒體常將中國內(nèi)

4、地稱為“紅色中國”)，并就其規(guī)模和實力等方面與通常所說的藍籌股加以區(qū)別(源于賭場上不同籌碼使用的顏色)o[4]隨著在美國、新加坡等地采用境外間接上市的企業(yè)越來越多，紅籌股的概念和范圍亦得以延伸。與此相關(guān)的還有所謂“中國概念股”(“中概股”)，即當(dāng)時國外因看好中國經(jīng)濟成長而對所有在境外上市的涉及中國股票的一種稱呼(5]。實踐中，紅籌上市因具有門檻低、規(guī)避境內(nèi)審批、可流通股范圍廣、私募融資便利、股權(quán)運作靈活、突破外資行業(yè)準(zhǔn)入限制、稅務(wù)豁免等

5、優(yōu)勢，[6]受到境內(nèi)企業(yè)(尤其是民營企業(yè))的熱捧。據(jù)不完全統(tǒng)計，19931992年10月9日，華晨中國汽車控股有限公司(NYSE：CBA)采用紅籌上市的方式在美國紐約證券交易所上市，成為第一家在美國上市的企業(yè)。參見李壽雙、蘇龍飛、朱銳：《紅籌博弈——十號文時代的民企境外上市》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社2012年版，第36～38頁。另一種方式是買殼上市，即通過購買現(xiàn)成的已在境外上市的境外注冊公司作為外殼，取得上市地位，然后注入境內(nèi)企業(yè)

6、的資產(chǎn)，間接實現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)在境外上市。如早期的紅籌股，就是一些駐港中資公司在收購香港的中小型上市公司后重組而形成的，典型的例子有康力投資、中信泰富、首長國際等。參見邱永紅：“我國企業(yè)境外借殼上市的實證分析與法律規(guī)范”，載《學(xué)術(shù)交流1999年第3期。中國證券業(yè)協(xié)會：證券市場基礎(chǔ)知識》，中國財政經(jīng)濟出版社2011年版。第73頁以及葉軍、鮑治：《外資并購境內(nèi)企業(yè)的法律分析》，法律出版社2008年版，第366頁。藍籌股指經(jīng)營業(yè)績良好，具有穩(wěn)定且較