上市公司控制權爭奪——董事會的控制與反制

1、上市公司控制權爭奪的攻與防——董事會的控制與反制劉成偉劉成偉|環(huán)球律師事務所環(huán)球律師事務所一、一、引言引言控制董事會，無疑會已取得股份的收購人進一步控制上市公司的首要目標。另一邊廂，上市公司的現(xiàn)任董事會，當然通常也不會坐以待斃。如此一來，作為上市公司管理執(zhí)行層面的核心決策主體，董事會勢必成為各方爭奪的焦點。萬科紛爭中的“分母大戰(zhàn)”，雖還未完全涉及收購人對董事會席位的直接爭奪，但已經(jīng)很奪眼球地顯示出了董事會話語權對利益相關各方的重大影響。

2、所謂話語權，也就是要在董事會中有代言人。[1]這就涉及到收購人對董事會的改組以及原控制人及現(xiàn)任董事會的反制，也就是董事會席位的爭奪。關于董事會的改組，涉及到董事的提名與選舉。按照《公司法》的規(guī)定，董事（職工代表董事除外）由股東大會選舉產(chǎn)生。而股東大會的選舉又涉及到股東大會的召集、提案、召開與表決。有關股東大會的相關事項將另行撰文詳述，本文將先來分析一下董事的提名與選舉問題。二、侯任董事的提名二、侯任董事的提名需要特別提及的是獨立董事的提

3、名問題。按照證監(jiān)會2001年8月發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（簡稱“《獨董制度》《獨董制度》”），持股1%以上的股東即可提名獨董人選。另外，需要特別提及的一個程序問題是，在一次提出多名候選人的情況下，按照《股東大會規(guī)則》第17條，每一名候選人均應當以單項提案的形式提出。對于此類平時可能不一定關注的程序或技術性細節(jié)，在控制權爭奪時卻可能成為彼此攻防的關注點之一，甚至可能引起交易所的關注。例如，在康達爾（000048）

4、一案中，深交所的關注函中就此提到了對于新任董事候選人的議案未能每位均以單項議案提出的問題（公告編號2016075）。對此問題，康達爾按照深交所的要求進行了規(guī)范并補充了相關提案內(nèi)容（公告編號2016076）。（二）董事提名與股東大會的會議召集（二）董事提名與股東大會的會議召集根據(jù)上述規(guī)定，持股3%以上的股東的提案需要經(jīng)由董事會向股東大會提出。實務中，尤其當涉及控制權爭奪時，往往會出現(xiàn)現(xiàn)任董事會不配合收購人的提案請求的情況。這種情形下，收購