公司應對vc-pe收購協(xié)議保護條款的策略與分析

1、公司應對“PEVC”收購協(xié)議保護條款的策略與分析1、增資權這一條款主要賦予了投資者A這樣一個權利；在未來規(guī)定的時間內(nèi)，投資者A有權利向企業(yè)B以一個約定的價格再購買一定數(shù)量的股份。這是一個權利，所以，A有權執(zhí)行也有權不執(zhí)行。解讀：該條款存在目標公司其他股東股權被稀釋、現(xiàn)有其他股東不能分享目標公司增值的利益，特別是目標公司估值已經(jīng)低于市場通常價值的情況下。因此，該條款對目標公司股東利益影響非常大。建議：1、不同意投資者單方增資權，必須由各方

2、協(xié)商；2、合理確定增資時間；3、合理確定增資價格；4、對于增資后董事會等權力及架構運作進行明確約定，特別是該增資可能導致公司控制權轉(zhuǎn)移的情況下，這一點尤為重要。2、股息分配權這一條款是為了避免B過度分配利潤而對A的投資價值產(chǎn)生不利的影響。通常規(guī)定，如果可分配利潤沒有達到投資者投資總額一定的比例，B在未經(jīng)過A書面批準的情況下，不得進行利潤分配。解讀：現(xiàn)有股東需要結合目標公司的利潤分配對其現(xiàn)金流的影響等因素確定。一般情況下，投資者希望將目標

3、公司盡可能少或延期支付利潤，增加目標公司的營運資本，減少目標公司的融資壓力及成本。3、清算權這一條款旨在當B發(fā)生破產(chǎn)清算時，保護A的投資利益。通常，在破產(chǎn)清算時，A將獲得一個優(yōu)先于其他股權持有人的優(yōu)先分配額。這一金額可以設定為A投資總額的一定比例。當投資者A獲得優(yōu)先分配額以后，剩余的部分將按照股權比例分配給包括A在內(nèi)的全部持股人。解讀：現(xiàn)有股東需要關注優(yōu)先分配的比例與額度，建議盡可能降低。4、贖回權該權利旨在解決投資者在投資若干年后無法

4、退出的問題。這一條規(guī)定，當交割完成的一定年限后，投資者A隨時有權將其持有股份按照一定的價格賣給B。通常，這個價格是下列兩種情況下價值較高的那個：第一種情況，最近B的財務報表中所反映的A持有股份所擁有的凈資產(chǎn)；第二種情況，A對B投資總額加上A對B增資額加上上述投資到贖回日期間以每年一定的利息率（通常為15%～20%）計算的利息總額。如果B無力支付贖回股份的金額，那么B有義務盡快支付這一金額。如果B的現(xiàn)金不足以支付，那么，A持有的股權將自動

5、轉(zhuǎn)化為一年到期的商業(yè)票據(jù)（利息可以規(guī)定）。而且在B完成贖回前，A仍有權利保持其在B董事會中的董事。擔在股權轉(zhuǎn)讓中把股權優(yōu)先轉(zhuǎn)讓給其他普通投資者的義務。解讀：優(yōu)先拒絕權（優(yōu)先購買權）比較常見，關鍵點如何確定交易條件，因為買方不可以優(yōu)于向投資者出售的條件進行交易，交易過程中通知義務的履行等亦屬重要。共同出售權的關鍵點是投資者希望或同意合同約定以何種具體條件向第三方共同出售。通常情況下，投資者可能會要求不會對所出售股權作太多的陳述與保證及其他

6、更為苛刻的交易條款。9、上市注冊權這一條款將避免投資者A在企業(yè)B上市后因為法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓股票而導致的損失。在這一條款中，通常會規(guī)定，如果投資者A在一定期限內(nèi)（比如IPO4年后或交割日8年后）不能轉(zhuǎn)讓股票，則企業(yè)B的其他股東應該在投資者A的要求下盡量少出售或者不出售其持有的股份。如果B需要重組而需要A放棄某些權利，那么，當B重組結束后一定時間內(nèi)，公司仍然沒有實現(xiàn)IPO，投資者A就有權利恢復所失去的權利和利益。解讀：上述條款的說明似乎不是

7、很準確，暫且忽略。上市注冊權為投資者為尋求將其所持目標公司股權在某一特定時間內(nèi)上市交易而爭取的權利。該條款需要關注的上市注冊數(shù)額、相關費用的承擔等因素。10、鎖定這一條款規(guī)定，企業(yè)B的原始投資者或持股管理人員在未經(jīng)投資者A的書面同意前，不得向第三方轉(zhuǎn)讓其持有的股份。即使持股管理人員已經(jīng)不被公司所雇用，他仍需要履行這一條款義務。解讀：投資者作此規(guī)定主要是限制股份轉(zhuǎn)讓第三方后，導致管理復雜化及目標公司運作的不可控性。原是投資者不應無條件同意

8、此條款，比如其向關聯(lián)公司或子公司轉(zhuǎn)讓應不受限制。退一步將，可以給與該投資者優(yōu)先購買權，否則，必將對于今后的處理造成法律上的障礙。11、出售權這一條款將賦予投資者A在企業(yè)B未能在規(guī)定時間內(nèi)上市的情況下將企業(yè)B出售的權利。在這種情況下，其他投資者無權提出異議。解讀：本條款不應同意，除非能夠有把握在未來約定的時間里實現(xiàn)上市，畢竟上市受到諸多宏觀及微觀不確定因素的影響。即使同意，應在未來估值等方面慎重考慮。12、信息權只要投資者A持有企業(yè)B的股