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認證類型：個人認證

認證主體：常**（實名認證）

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IP屬地：河北 更新時間：2024-03-02 格式：doc 頁數(shù)：7 大?。?07.00KB 人氣指數(shù)：12 舉報 版權(quán)申訴

1、<p><b>　　保本理財?shù)姆煞治?lt;/b></p><p>　　[摘 要]在委托理財過程中，投資者都大多存在保證本金安全的心理，代客理財者則把握了投資者這種心理，做出“保本”的承諾。即使有“保本”承諾或者合同在先，在熊市賠錢時仍然會發(fā)生糾紛。所謂的“保本承諾”能成為保護資金安全的“護身符”嗎？筆者以自己近年親自代表的一些案件為例，并結(jié)合網(wǎng)絡(luò)上的一些個案，對“保本理財”進行了法律

2、分析。 </p><p>　　[關(guān)鍵詞]理財；保本；保本承諾；固定收益；保本理財協(xié)議 </p><p>　　隨著經(jīng)濟、社會的發(fā)展，委托理財日益普遍。牛市賺錢時，委托雙方往往相安無事，皆大歡喜。但是一旦遭遇熊市賠了錢，雙方就賠錢問題便極易產(chǎn)生糾紛，甚至對簿公堂。當(dāng)投資者都逐漸意識到投資市場存在風(fēng)險之后，以代客理財為業(yè)的一方為了吸引投資客，便拋出了“保本”之類的承諾，說起來容易做起來難，真要賠

3、了錢，雙方仍然很容易產(chǎn)生糾紛。筆者以自己近年來代理的一些理財糾紛案件為例，并結(jié)合網(wǎng)絡(luò)上的一些個案，談?wù)勛约旱男牡谩?</p><p><b>　　案例1： </b></p><p>　　2008年2月，某證券公司業(yè)務(wù)員張某，看到股市一片大好，也想賺一筆，但自己沒有錢，于是，他找到了沒有經(jīng)驗、但有閑錢的李某。經(jīng)過一番游說，李某將積蓄60萬元委托張某進行炒股，并簽署了協(xié)議

4、書，李某為甲方，張某為乙方，乙方落款位置還加蓋了證券公司印章。協(xié)議約定，炒股盈利部分按5：5分成。若炒股賠錢了，乙方保證返還本金60萬元，委托期半年。然而，大盤一路下行，張某代購的幾只股票更是跌的厲害。五個月后，60萬元縮水為30萬元。隨即張某征得李某同意，將股票拋售，全部拋售后賬戶余額為30萬元。李某要求證券公司補齊差額，證券公司認為這是員工張某的個人行為，不同意承擔(dān)任何責(zé)任，張某也無力返還虧損款項，最終對簿公堂。 </p>

5、;<p>　　法院經(jīng)過審理認為，雖然協(xié)議開頭“乙方”為張某，但委托協(xié)議落款位置既有張某的簽字，又加蓋了證券公司的印章，張某的行為應(yīng)視為職務(wù)行為，合同的當(dāng)事人為李某和證券公司。法院認為，雙方簽訂的 “保本合同”違反了《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，屬無效合同。證券公司應(yīng)向李某返還全部本金60萬元。 </p><p><b>　　案例2： </b></p><p

6、>　　2011年2月22日，王某經(jīng)朋友介紹，認識了自稱“炒股圣手”的趙某，在趙某的游說下，王某將30萬元現(xiàn)金交給趙某，委托趙某炒股，且雙方簽訂了委托協(xié)議，協(xié)議約定：王某向趙某提供存有本金30萬元的資金賬戶一個，期限自2011年3月30日起至2012年3月30日止，若賺錢則趙某可享有賬戶盈利的50%，若發(fā)生虧損，虧損部分由趙某承擔(dān)。2012年3月31日，王某到證券公司查詢，發(fā)現(xiàn)賬戶資金余額僅有37285元，另有股票若干，市值5368

7、6元。雙方協(xié)商不成，訴至法院。 </p><p>　　法院審理后認為，雙方的委托協(xié)議沒有違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，王某要求趙某返還35萬元本金的請求有合同依據(jù)，扣減賬戶余額和股票市值后，判決趙某向王某支付259029元。 </p><p><b>　　案例3： </b></p><p>　　2008年1月-3月期間，某甲運輸公司利用閑置資金，炒

8、股賺了100萬元，某乙運輸公司得知消息后，就找到某甲公司，將資金300萬委托給某甲公司炒股，雙方當(dāng)即簽訂了委托協(xié)議，約定炒股盈利部分甲和乙按4：6的比例分成。若賠了，甲返還乙本金300萬元，委托期為半年。受托期間，股市一路下行。四個月后，公司乙的股票變?yōu)?0萬元。此時，乙要求甲將股票全部拋掉，只收回現(xiàn)金60萬元。隨后，公司乙要求公司甲賠償損失240萬元，甲公司明確拒絕。 </p><p>　　法院經(jīng)審理后認定，公

9、司甲不具有受理委托理財?shù)馁Y質(zhì)，故兩公司簽訂的協(xié)議無效。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)折價補償。公司乙向公司甲支付的現(xiàn)金300萬元，公司甲應(yīng)全數(shù)返還。 </p><p><b>　　案例4： </b></p><p>　　孫某與周某就股票委托買賣簽訂了一份協(xié)議，約定由孫某出資30萬元請周某從事股

10、票買賣。周某給孫某的承諾是每年按20%計算紅利，兩年后本利合計42萬元。但是合同到期后，周某并沒有將42萬元返還給孫某，于是雙方鬧上法庭。 </p><p>　　法院審理查明，周某在實際操作中是把孫某的錢存入到周某自己的股票資金賬戶中的，并不在孫某的賬戶進行操作，而且他們在合同中對于超出本金部分的也以年息來約定，按照協(xié)議約定，孫某不管股票賬戶中的贏利狀況，定時收取約定的年紅利20%， </p>&l

11、t;p>　　法院認定他們的關(guān)系實際為為借款關(guān)系，20%的年紅利約定沒有超過同類貸款利率的4倍，故支持了孫某要求返還本金及利息的訴訟請求。 </p><p>　　以上案例體現(xiàn)了了幾種不同的情況，在上述案例的基礎(chǔ)上，筆者結(jié)合實務(wù)中的其他情況，分析如下： </p><p>　　1.我國《證券法》禁止證券公司以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾，故，若出現(xiàn)以證券公司名

12、義對投資者進行保本承諾的，從目前司法實踐來看，多數(shù)情況下將被認定為無效合同，依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同無效后，證券公司應(yīng)當(dāng)向投資者返還全部本金。 </p><p>　　依據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同應(yīng)當(dāng)被認定為無效，《中華人民共和國證券法》第一百四十三條規(guī)定：證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。且《中華人民共和國證券法》

13、第一百九十四條規(guī)定：證券公司經(jīng)辦經(jīng)紀業(yè)務(wù)，接受客戶的全權(quán)委托買賣證券的，或者對客戶買賣證券的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾的，責(zé)令改正，處以5萬元以上20萬元以下的罰款。所以，證券公司應(yīng)當(dāng)規(guī)范經(jīng)營，在委托理財合同中杜絕向顧客承諾“保本”或“最低收益”的行為。 </p><p>　　盡管認定此類合同完全無效是目前司法實踐中的主流觀點，但筆者認為此類觀點值得商榷：雖然證券公司與投資者簽訂的“保本條款”因為違反了《

14、證券法》的規(guī)定而肯定無效，但同一合同中的其他條款若不符合合同無效的情況，筆者認為是應(yīng)當(dāng)被認定為有效的。依據(jù)我國《合同法》第五十六條規(guī)定“合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效”。若僅僅只有“保本條款”無效，而其他條文被認定為有效，將意味著證券買賣的盈虧屬于正常合理現(xiàn)象，投資者將需要自負盈虧。筆者認為，目前司法實踐以合同無效為由，一定程度上保護了投資人的利益，打擊了證券公司的虛假承諾，與當(dāng)前投資者欠缺風(fēng)險教育不無關(guān)系；隨著投

15、資者在市場中受到的挫折教育，風(fēng)險意識將不斷提高，民事審判法律的天平將有可能不再向投資者傾斜。我國并非判例法國家，不排除將來法院僅認定“保本條款”無效，投資者將完全承擔(dān)自付盈虧的后果（另一種觀點認為，雙方應(yīng)按約定的盈利分配比例來承擔(dān)虧損，筆者認為這也存在一定的合理性）。 　　2.實務(wù)中證券公司可能并不會在協(xié)議中明確約定“保本”或“最低收益”，而是在宣傳推廣時，以不同方式暗示“保本”、“最低收益”等，部分投資者看到這樣的字眼，仿</

16、p><p>　　3.對于自然人之間、或者普通法人接受理財委托而訂立的委托理財合同，如案例3的一些法院認為只有中國證監(jiān)會許可的機構(gòu)才能從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，公民個人或普通法人接受委托為他人操縱股票投資，違反了法律、法規(guī)對于證券服務(wù)機構(gòu)從業(yè)的強制性規(guī)定，故認定委托合同無效。筆者認為：依據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同才應(yīng)當(dāng)被認定為無效，而“未經(jīng)中國證監(jiān)會許可，任何機構(gòu)和個人不得從事

17、證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，證券投資咨詢機構(gòu)不得從事代理投資人從事證券買賣，不得與投資人約定分享投資收益或分擔(dān)投資損失”的規(guī)定并沒有體現(xiàn)在我國《證券法》中，而是規(guī)定在《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》中，因《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》并不是法律或行政法規(guī)，故自然人或普通法人接受理財委托而簽訂的《委托理財合同》并不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，有關(guān)保本方面的約定也沒有違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為雙方當(dāng)事人的真實意思表示，協(xié)

18、議有效，則雙方均應(yīng)依約履行。若協(xié)議約定受托方在協(xié)議履行期間內(nèi)負有保本義務(wù)的，受托方應(yīng)對委托方在協(xié)議履行期間內(nèi)的本金損失承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認同案例2的判決結(jié)論</p><p>　　4.如果“委托人”將資金完全交付給“受托人”，并明確約定紅利返還的比例，則實際上意味著無論理財盈虧，“委托人”旱澇保收，“委托人”的收益與理財并無聯(lián)系，雙方將很可能被法院視為借款合同關(guān)系，則法院不僅會支持出借人（“委托人”）的本金返還請求

19、，還會支持合理的利息主張。 </p><p>　　5.不乏不法之徒打著專業(yè)理財?shù)幕献?，以高利為誘餌，騙取投資者錢財，到頭來可能觸犯刑法，構(gòu)成吸收公眾存款罪，或集資詐騙罪等，而投資者被所謂的“高額利息”蠱惑，最后很可能血本無歸。筆者提醒投資者在“高利”的誘惑面前，一定要擦亮自己的眼睛，否則，即便將來打贏官司，也難以執(zhí)行成功。 </p><p>　　綜合目前實務(wù)來看，若委托理財虧損，無論“保本

20、協(xié)議”最終被認定為有效還是無效，提前簽訂一份“保本協(xié)議”對委托人總還是相對有利的。不過，即便是這樣，對于委托人來講，考慮到訴訟的成本，無疑還是既損失金錢，又浪費了時間。另外，雙方一旦發(fā)生爭執(zhí)，如果受托者真沒有錢，即使將其告上法庭，委托人也很難討回損失。 </p><p>　　鑒于合同法和證券法在一些涉及股票委托交易方面的缺陷，以及對股票委托合同中保底條款的理解不同，各地對“委托理財合同”的看法并不一定完全相同。最

21、高人民法院有必要盡快出臺司法解釋對此類案件做出詳細規(guī)定，以統(tǒng)一司法尺度。 </p><p><b>　　[參考文獻] </b></p><p>　　[1]委托炒股：委托理財保本協(xié)議有法律效力[R].人民法院報，2009- </p><p><b>　　8-6. </b></p><p>　　[2]邵