煽動(dòng)型犯罪研究——以憲法權(quán)利為視角.pdf

1、煽動(dòng)型犯罪是刑法中較為特殊的一類犯罪，與常規(guī)的犯罪相比，它具有“言論犯罪”的特征，因此，它與表達(dá)自由等憲法權(quán)利有著密切的聯(lián)系：它是濫用表達(dá)自由的結(jié)果，但懲罰濫用表達(dá)自由的權(quán)力也有濫用的危險(xiǎn)，故懲罰煽動(dòng)型犯罪與保障憲法權(quán)利的平衡也就必須通過合理配置煽動(dòng)型犯罪構(gòu)成要件來實(shí)現(xiàn)。這樣，煽動(dòng)型犯罪的研究應(yīng)當(dāng)以憲法權(quán)利為視角，以歷史分析、比較分析以及文本分析的方法總結(jié)、比較煽動(dòng)型犯罪的歷史與現(xiàn)狀，從而揭示憲法權(quán)利保障下煽動(dòng)型犯罪構(gòu)成要件的應(yīng)然狀態(tài)。

2、
　　 從歷史上看，當(dāng)表達(dá)自由不是一項(xiàng)憲法權(quán)利時(shí)，煽動(dòng)犯罪立法就不受到權(quán)利的制約，也就容易成為王權(quán)貴族實(shí)行思想控制的政治手段；當(dāng)表達(dá)自由成為公民的憲法權(quán)利時(shí)，煽動(dòng)型犯罪立法就受到憲法的制約，從而成為維護(hù)國家安全、社會(huì)秩序以及表達(dá)自由的法律武器。資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，煽動(dòng)型犯罪立法也就朝著這個(gè)方向演變的：首先，煽動(dòng)型犯罪立法融入了現(xiàn)代民主訴求，犯罪構(gòu)成要件越來越嚴(yán)格，入罪門檻越來越提高，其政治功能不斷縮小、弱化。其次，突出立法的社會(huì)

3、功能，使其成為維護(hù)社會(huì)秩序和保護(hù)人權(quán)的有力工具，以迎合社會(huì)大眾對(duì)安全穩(wěn)定的訴求。而這些變化之所以得以發(fā)生，無疑是因?yàn)閼椃ǜ深A(yù)的結(jié)果。
　　 從憲法理論來看，立法者既不能為了國家安全而犧牲表達(dá)自由，也不能為了表達(dá)的絕對(duì)自由而不顧國家安全。國家承認(rèn)和保障公民的表達(dá)自由，但不允許絕對(duì)的自由。當(dāng)言論表達(dá)嚴(yán)重危害國家安全和社會(huì)公共秩序時(shí)，國家有權(quán)予以限制和懲罰，但是，限制和懲罰濫用表達(dá)自由的權(quán)力也要受到限制，以防止懲罰權(quán)的濫用。設(shè)置嚴(yán)格的

4、煽動(dòng)型犯罪構(gòu)成要件便是解決表達(dá)自由和維護(hù)國家安全矛盾關(guān)系的關(guān)鍵。
　　 從現(xiàn)狀來看，煽動(dòng)型犯罪褪去了政治色彩后，仍然是刑法意義上的一類犯罪，基本反映了犯罪的本質(zhì)和規(guī)律，具有刑罰可罰性。因此，世界上絕大多是國家都規(guī)定了煽動(dòng)型犯罪，國際條約也強(qiáng)調(diào)了懲罰該罪的必要性。但另一方面，各國煽動(dòng)型犯罪立法越來越受到憲法權(quán)利的制約，犯罪構(gòu)成要件越來越嚴(yán)格，適用范圍越來越狹窄，煽動(dòng)型犯罪立法以保障憲法權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和歸宿點(diǎn)。
　　 基于對(duì)煽

5、動(dòng)型犯罪歷史、現(xiàn)狀和理論的認(rèn)識(shí)，煽動(dòng)型犯罪構(gòu)成要件必須融入憲法權(quán)利保障的要求。無論是它的普通構(gòu)成要件還是特殊構(gòu)成要件，都必須充分反映憲法權(quán)利保障的訴求，力求避免由于懲罰濫用表達(dá)自由而導(dǎo)致鉗制表達(dá)自由的后果。
　　 最后，本文揭示了我國煽動(dòng)型犯罪立法的優(yōu)點(diǎn)和不足，并在此基礎(chǔ)上提出了構(gòu)建和完善我國煽動(dòng)型犯罪立法的構(gòu)想：設(shè)立煽動(dòng)恐怖主義罪，然后，對(duì)現(xiàn)行刑法分則中規(guī)定的五種煽動(dòng)型犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行適當(dāng)完善，使煽動(dòng)型犯罪立法能夠體現(xiàn)懲罰表達(dá)