反訴失權(quán)制度研究.pdf

1、反訴制度是民事訴訟中的一項(xiàng)重要制度，內(nèi)含著極為豐富的法律價(jià)值。國外將反訴分為強(qiáng)制反訴與任意反訴。強(qiáng)制反訴是指被告必須提出的反訴，如果不提出，則視為放棄反訴權(quán)，以后也不得另行起訴。其成立的條件之一是反訴請求與本訴請求源于同一法律關(guān)系或同一事實(shí)。本文基于強(qiáng)制反訴制度提出反訴失權(quán)這一概念，認(rèn)為作為訴訟失權(quán)的一種，反訴失權(quán)是指本訴中的被告對于產(chǎn)生于同一法律關(guān)系或同一事實(shí)的反訴必須在本訴的審理過程中提出，如果被告不提出該反訴，即失去了在以后的訴訟

2、中提出此請求的權(quán)利。本文認(rèn)為，我國應(yīng)借鑒國外法律關(guān)于反訴的規(guī)定，將其分為強(qiáng)制反訴和任意反訴，建立反訴失權(quán)制度，以便更好地發(fā)揮反訴制度的功能。 反訴失權(quán)制度有其獨(dú)特的價(jià)值。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是反訴失權(quán)制度可以節(jié)約訴訟成本，提高訴訟效率，實(shí)現(xiàn)訴訟時(shí)間的經(jīng)濟(jì)性。二是強(qiáng)制反訴制度通過失權(quán)效果的規(guī)定，使兩個(gè)或多個(gè)訴合并審理，避免矛盾裁判的出現(xiàn)，維護(hù)司法的權(quán)威性和法制的統(tǒng)一性。三是反訴失權(quán)制度的確立可以捍衛(wèi)訴訟中的誠實(shí)信用原則，被告

3、怠于行使反訴權(quán)即產(chǎn)生失權(quán)后果，以此保護(hù)原告的信賴?yán)妗?從民事訴訟的目的來看，反訴失權(quán)制度符合民事訴訟制度目的。民事訴訟目的論的糾紛解決說認(rèn)為民事訴訟的目的是糾紛的強(qiáng)制性解決。而強(qiáng)制反訴的失權(quán)效果有助于實(shí)現(xiàn)相關(guān)糾紛的一次性解決，避免訴訟的反復(fù)和不必要的司法資源的浪費(fèi)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)民事訴訟制度的設(shè)置目的。另外，反訴失權(quán)對于被告任意處置和濫用反訴權(quán)的行為起一定的制約作用，進(jìn)而規(guī)制民事訴訟中的訴權(quán)濫用行為，促使當(dāng)事人合理行使訴權(quán)。同時(shí)，反

4、訴失權(quán)強(qiáng)化了司法對反訴權(quán)的保護(hù)功能，有效實(shí)現(xiàn)反訴權(quán)與審判權(quán)的動態(tài)平衡，從而充分體現(xiàn)了現(xiàn)代民事訴訟程序所追求的公正價(jià)值。 通過對以上幾方面的分析，本文認(rèn)為，在我國設(shè)立反訴失權(quán)制度有其必要性和可行性，具有現(xiàn)實(shí)意義。目前，我國大量出現(xiàn)的糾紛不能得到迅速而經(jīng)濟(jì)的解決。因此，合理分擔(dān)法院與當(dāng)事人的權(quán)責(zé)，兼顧訴訟促進(jìn)與發(fā)現(xiàn)真實(shí)，尤其強(qiáng)調(diào)糾紛解決費(fèi)用之節(jié)省，是我國民事訴訟制度重建的合理思路。以民事審判方式改革為契機(jī)，完善以審理集中化為核心的審

5、前程序，促使反訴失權(quán)制度與我國民事訴訟機(jī)制達(dá)到和諧統(tǒng)一。而當(dāng)前設(shè)立反訴失權(quán)制度既符合反訴的立法意圖，又實(shí)現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟(jì)和訴訟效率原則。 由于強(qiáng)制反訴的失權(quán)后果嚴(yán)重限制了當(dāng)事人程序選擇權(quán)，在沒有必要的程序以保障當(dāng)事人行使反訴權(quán)時(shí)，使被告面臨突襲性失權(quán)則成為該制度的必然產(chǎn)物。因此，加強(qiáng)制度支撐和程序保障，成為保護(hù)當(dāng)事人的訴權(quán)，維護(hù)審判的正統(tǒng)性，乃至實(shí)現(xiàn)訴訟公正的關(guān)鍵。 首先，民事訴訟證據(jù)舉證時(shí)限、證據(jù)開示制度的確立，為反訴失權(quán)

6、制度提供了有力的制度支撐。筆者認(rèn)為：將證據(jù)開示制度中開示之訴訟資料內(nèi)容，作為法官及當(dāng)事人確定是否應(yīng)提出強(qiáng)制反訴的依據(jù)。其次，法官釋明義務(wù)的強(qiáng)化，是反訴失權(quán)制度順利實(shí)施的另一重要保證。明確規(guī)定由于法官怠于行使釋明權(quán)而造成被告失權(quán)，即認(rèn)定為法院的訴訟行為存在重大瑕疵，并賦予被告一定的救濟(jì)權(quán)。最后，應(yīng)取消部分請求。強(qiáng)制反訴制度與部分請求存在功能上的沖突。部分請求的存在，使強(qiáng)制反訴制度失去存在的正當(dāng)性，也無法發(fā)揮其功能。所以取消部分請求，與設(shè)立

7、強(qiáng)制反訴制度的目的相一致，有利于提高訴訟效率，避免訟累。 筆者認(rèn)為，對反訴失權(quán)制度的具體建構(gòu)應(yīng)主要從以下幾方面著手： 第一，強(qiáng)制反訴的提起條件。反訴失權(quán)制度是建立在強(qiáng)制反訴基礎(chǔ)之上的，因此，強(qiáng)制反訴的提起條件必須明確。強(qiáng)制反訴首先應(yīng)當(dāng)符合一般反訴的條件。此外，強(qiáng)制反訴又有其特殊的條件要求：(1)反訴請求與本訴請求的標(biāo)的產(chǎn)生于同一法律關(guān)系或同一事實(shí)。(2)反訴請求沒有被審理過或正在被其他法院審理。(3)在本訴進(jìn)行過程中，強(qiáng)

8、制反訴是能夠提出的。(4)被告提起強(qiáng)制反訴的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出；有正當(dāng)理由逾期未提出的，可在法庭辯論終結(jié)前提出，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。第二，二審中如何處理強(qiáng)制反訴及其失權(quán)問題。被告如果在二審中提出強(qiáng)制反訴，則必須征得原告書面同意，否則產(chǎn)生失權(quán)的后果。一旦二審中的反訴成立，人民法院既可以調(diào)解結(jié)案，也可以判決結(jié)案，因?yàn)樵嬉炎栽阜艞墝徏壚妗５谌?，能否對?qiáng)制反訴提起再反訴，應(yīng)視再反訴訴訟請求與強(qiáng)制反訴訴訟請求之間的牽連性關(guān)系而定。若

9、再反訴與強(qiáng)制反訴之間具有法律或事實(shí)上的牽連性，并且二者的訴訟請求互相對立、排斥時(shí)，應(yīng)允許原告再反訴；若再反訴與強(qiáng)制反訴只是任意反訴的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)禁止再反訴。第四，關(guān)于反訴失權(quán)的救濟(jì)途徑。對于強(qiáng)制反訴，若人民法院不予受理或不與本訴合并審理的，應(yīng)及時(shí)作出書面裁定，對此裁定被告有權(quán)提起上訴。若因法官怠于行使釋明權(quán)而導(dǎo)致被告失去強(qiáng)制反訴的反訴權(quán)，則當(dāng)事人可以提起上訴或申請?jiān)賹?。第五，關(guān)于刑事附帶民事訴訟中的反訴失權(quán)問題。此種訴訟中被告只能提起強(qiáng)制

10、反訴，而不能是任意反訴。因此，有關(guān)被告的反訴失權(quán)問題適用民事訴訟中反訴失權(quán)的規(guī)則。 此外，從我國的實(shí)際情況出發(fā)，我國的反訴失權(quán)應(yīng)為相對性失權(quán)，允許有其例外規(guī)則。如在一審中，被告在法庭辯論終結(jié)前提出新證據(jù)，法律應(yīng)賦于其提出強(qiáng)制反訴的權(quán)利，但在再審程序中不允許當(dāng)事人以有新證據(jù)為由提出強(qiáng)制反訴。又如，在本訴被駁回或原告敗訴的情況下，應(yīng)允許被告對未提出的強(qiáng)制反訴在本訴結(jié)束后另行起訴，而不發(fā)生失權(quán)的后果。 總之，反訴失權(quán)制度蘊(yùn)含著