我國內(nèi)資BOT政府保證法律問題研究.pdf

1、碩士學(xué)位論文題目我國內(nèi)資BOT政府保證法律問題研究專業(yè)：法律碩士申請人：寧鋒導(dǎo)師：謝石松教授鯽。行徊妻7予爹司渺勺彳釩f’弋C04233￡中文摘要內(nèi)資BOX政府保證就是指政府通過立法、制定政策或簽訂協(xié)議等方式，對其可控制因素為BOX項目的國內(nèi)私人投資者提供的承諾或保證。BOT項目中的政府保證與一般民事?lián)Ｔ诨咎卣魃洗嬖谥緟^(qū)別，二者的法律性質(zhì)迥異。內(nèi)資BOT特許權(quán)協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)屬于行政合同，政府保證應(yīng)為行政合同條款，是行政主體(可以是

2、政府部門、地方政府或政府授權(quán)實體)從事的行政行為。內(nèi)資BOT特許權(quán)協(xié)議在合同主體、內(nèi)容、目的等方面都符合行政合同的特征。內(nèi)資BOT政府保證的法律結(jié)構(gòu)由其主體、客體和內(nèi)容三大部分組成。無論是外資BOT還是內(nèi)資BOT，政府保證涉及更多的只是政府職能問題，無論在法理上還是在操作上，政府保證的主體都不應(yīng)該是中央政府，而應(yīng)該是具有相應(yīng)行政權(quán)限的地方政府，但地方政府所作的保證有必要報上一級政府備案。不管是何種法律形式出現(xiàn)的特許權(quán)文件，特許權(quán)協(xié)議中政

3、府保證的客體都是政府授予私人投資者建設(shè)和經(jīng)營的大型基礎(chǔ)設(shè)施項目。在其它合同中，政府保證的客體主要體現(xiàn)為項目投資者享有的特定社會事務(wù)管理權(quán)力、后勤保障服務(wù)行為以及其它一些政策性的利益。囿于BOT投資的特殊性，政府保證應(yīng)包含一些必要的商業(yè)風(fēng)險。內(nèi)資BOT政府保證的法律責(zé)任主要源于政府在內(nèi)資BOX項目中違反了其應(yīng)當(dāng)履行的保證義務(wù)。我國內(nèi)資BOT政府保證責(zé)任的承擔(dān)與政府保證是否具有法律效力息息相關(guān)。如果政府保證是合法的、有效的，政府違反保證義務(wù)

4、就要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；如果政府保證是越權(quán)的、非法的，政府也要承擔(dān)賠償責(zé)任，但這種責(zé)任不是違約責(zé)任，而是一種類似于民法上的締約過失責(zé)任。在符合法律規(guī)定或雙方約定的某些主觀或客觀條件下，政府可以被部分或全部地免除保證責(zé)任。但由于政府保證是行政合同條款，政府保證責(zé)任免除的法律后果只是引起其違約法律責(zé)任得以免除，補償性的法律責(zé)任并未免除，這與政府保證的行政性質(zhì)有必然的聯(lián)系。不管是出現(xiàn)政府保證免責(zé)事由，還是政府保證法律效力的缺失，政府的補償責(zé)任