基于中小股東保護與激勵的公司治理機制淺探

1、理財2008年第2期STUDYANDEXPLORE研究與探索財會通訊中山大學麥瑜翔基于中小股東保護與激勵的公司治理機制淺探保護中小股東利益是公司治理機制的一個主要目標與此同時中小股東搭便車現(xiàn)象也普遍存在。因此公司治理機制需要在中小股東保護與激勵之間保持平衡。本文擬結(jié)合相關(guān)公司治理理論探討政府通過法律、政策和監(jiān)管手段改善上市公司治理的途徑。一、法律手段(一)完善有關(guān)股東權(quán)利立法我國《公司法》關(guān)于股東權(quán)利的立法還有許多方面有待完善:其一《公

2、司法》雖然對股東查閱公司章程、股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告的權(quán)利有明確規(guī)定并賦予股東對公司經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)力但對股東行使上述權(quán)利時受到公司經(jīng)營者阻撓或提出合理建議不被公司采納的情況缺少相應(yīng)的救濟措施。其二雖然股東可將其發(fā)現(xiàn)的公司經(jīng)營中存在的問題提交股東大會討論表決但依照《公司法》規(guī)定持有公司股份10%以上的股東才可以請求董事會召集臨時股東大會。這10%持股比例要求對中小股東顯然過于嚴格無形中剝奪了大多數(shù)中小股東行使此項權(quán)利的機

3、會。而且當少數(shù)股東已行使召集請求權(quán)董事會仍拒不召集股東大會時股東是否有權(quán)自行召集臨時股東大會我國《公司法》也未作具體規(guī)定。而依照《日本商法》第237條規(guī)定股東提出召集股東大會的請求后如公司不立即進入召集程序或者在6周內(nèi)不通知召開股東大會提出請求的股東可以在得到法院許可后自行召集。德國《股份公司法》第122條也規(guī)定在這種情況下法院可以授權(quán)股東召集大會或公布股東大會議題召集費用由公司承擔。我國相關(guān)立法與司法實踐對股東是否享有股東大會自行召集

4、權(quán)并無明確規(guī)定導(dǎo)致中小股東的召集請求權(quán)失去其應(yīng)有的價值這是我國立法中的一大缺陷。(二)完善信息披露制度上市公司信息披露可能會對公司股票定價產(chǎn)生重大影響進而影響其投資者利益和資本市場資源配置效率。完善證券市場信息披露制度對于維護證券市場秩序、保護廣大投資者利益具有積極作用。筆者認為可從以下方面完善我國上市公司信息披露制度:其一加大監(jiān)督查處力度。上市公司違規(guī)行為不斷與監(jiān)管部門查處頻率低、處罰力度弱關(guān)系密切。因此要提高查處頻率建立健全監(jiān)管體系

5、從政府單邊監(jiān)管向全方位社會監(jiān)管方向發(fā)展。其二加大處罰力度?，F(xiàn)行信息披露違規(guī)處罰制度未起到應(yīng)有的威懾作用筆者認為要減少違規(guī)信息披露除了加大公開譴責力度外還要提高處罰的公開性推動民事賠償制度的建立。其三完善相關(guān)法規(guī)。立法部門應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定具體實施細則明確會計信息披露違規(guī)行為的判斷標準和懲處方法使有關(guān)法規(guī)更具實用性、可操作性并避免執(zhí)法上的混亂堵塞會計信息披露不規(guī)范的法律漏洞。二、政策手段分類表決制和累計投票制是平衡控股股東與中小股東利

6、益沖突的重要政策手段。(一)分類表決制分類表決制又稱為類別表決制是指一項涉及不同類別股東權(quán)益的議案需由各類別股東分別審議并獲得各自的絕對多數(shù)同意才能通過的機制。下列事項應(yīng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定經(jīng)全體股東大會表決通過并經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過方可實施或提出申請:(1)上市公司向社會公眾增發(fā)新股(含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證)、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份(但具有實際控制權(quán)的股東在會

7、議召開前承諾全額現(xiàn)金認購的除外)(2)上市公司重大資產(chǎn)重組所購買資產(chǎn)的價格較資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或超過20%(3)股東以其持有的公司股權(quán)償還其所欠公司債務(wù)(4)對上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市(5)在上市公司發(fā)展中對社會公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項。上市公司發(fā)布股東大會通知后應(yīng)當在股權(quán)登記日后3日內(nèi)再次公告股東大會通知。上市公司公告股東大會決議時應(yīng)當說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股

8、份的比例及表決結(jié)果并披露參加表決的前10大社會公眾股股東的持股情況和表決情況。在分類表決制下上市公司將更加注重中小股東權(quán)益降低了控股股東在融資、資產(chǎn)重組等重大事項中損害中小股東權(quán)益的可能性是保護中小股東利益的重大措施。(二)累積投票制累積投票制是指在股東大會選舉2名以上董事和監(jiān)事時股東所持的每一股份都擁有與當選董事或監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)股東既可以將所有投票權(quán)集中投給其中一人亦可分散投給數(shù)人最后按得票數(shù)決定當選董事或監(jiān)事。采取累積投票制

9、選舉1名董事或監(jiān)事所需最低股份數(shù)取決于參加選舉投票的總股份數(shù)和需要選出的董事或監(jiān)事人數(shù)有利于中小股東選出代表其利益的董事和監(jiān)事。三、監(jiān)管與激勵手段要有效約束控股股東的經(jīng)營行為必須完善監(jiān)管與激勵機制。監(jiān)管可以分為內(nèi)部監(jiān)督與外部監(jiān)管激勵則是使中小股東自發(fā)監(jiān)管公司經(jīng)營活動的方法。(一)內(nèi)部監(jiān)督在各國公司治理結(jié)構(gòu)中以美國的獨立董事制度和德國的監(jiān)事會制度最具代表性。美國公司治理結(jié)構(gòu)是一種單一模式?jīng)]有單獨的監(jiān)督機構(gòu)只有股東會和董事會并由董事會承擔經(jīng)

10、營與監(jiān)督職能。這種治理結(jié)構(gòu)下處于公司內(nèi)部的董事會在經(jīng)營的同時不能很好地履行其監(jiān)督職能使美國企業(yè)曾一度內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。為此美國證監(jiān)會引入外部獨立董事概念希望利用外部力量的牽制抑制內(nèi)部人行為。德國的公司設(shè)有股東大會、監(jiān)事會和董事會三個機構(gòu)其特殊之處在于由股東大會選舉監(jiān)事會并由監(jiān)事會任命董事會成員監(jiān)督董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)并在必要時召集股東會。即德國的監(jiān)事會是董事會的上位機構(gòu)能夠?qū)Χ聲嵤┯行ПO(jiān)督。美國與德國的這兩種制度本身并無優(yōu)劣之分都是特定

11、國情下的產(chǎn)物。因此對其借鑒也應(yīng)充分考慮我國的具體國情。我國公司治理結(jié)構(gòu)中也有股東會、董事會、監(jiān)事會三個機構(gòu)43理財2008年第2期STUDYANDEXPLORE研究與探索財會通訊與德國不同的是我國董事會與監(jiān)事會處于平級地位由于監(jiān)事會地位不高人員構(gòu)成不盡合理在實際操作中往往無法與董事會相抗衡履行其監(jiān)督職責。因此我國證監(jiān)會于2001年8月頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》決定在上市公司中全面推行獨立董事制度以改變目前公司內(nèi)部監(jiān)

12、督不力的現(xiàn)狀。但從實施情況來看我國并不適合實行獨立董事制度。我國國有企業(yè)包括許多上市公司都存在國有股一股獨大局面與美國設(shè)立該制度時的股權(quán)分散狀況完全不同。筆者認為比較實際可行的方法是效仿德國的某些做法對公司治理中的監(jiān)事會制度進行改良提高監(jiān)事會地位擴大監(jiān)事會職權(quán)將董事會置于監(jiān)事會的監(jiān)督管理之下。只有處于公司內(nèi)部、及時了解內(nèi)部信息并取得足夠監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會機構(gòu)才能夠?qū)Χ聲踔潦强毓晒蓶|行為進行必要的審查和監(jiān)督以維護公司利益。(二)外部監(jiān)管外

13、部監(jiān)管主要指通過公司控制權(quán)市場對公司行為進行約束即通過收購使公司的控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。由于中小股東在一定程度上有搭便車的心理不會積極介入公司經(jīng)營決策若大股東濫用股權(quán)中小股東可能不會發(fā)覺或在一定程度上容忍大股東行為。當公司和中小股東利益遭受損害進而降低公司市場價值時市場中有相當實力的經(jīng)營者可以發(fā)現(xiàn)公司控股股東的股權(quán)濫用行為以及該行為造成的公司價值減損并發(fā)起收購。這樣中小股東即便是搭便車也會有所選擇濫用股權(quán)的大股東會因其行為可能導(dǎo)致的控制權(quán)喪失

14、而有所忌憚。由于外部市場制約的有效性取決于市場中買家的數(shù)量和交易成本外部市場約束也無法完全避免控股股東濫用股權(quán)行為。(三)監(jiān)管激勵要激發(fā)中小股東監(jiān)管的積極性使中小股東主動對公司實施監(jiān)管需明確并貫徹風險與收益、控制權(quán)與索取權(quán)相匹配原則。雖然中小股東擁有的股份相對較少但也有其剩余控制權(quán)放棄控制權(quán)而只享受剩余索取權(quán)本質(zhì)上是將他人的經(jīng)營風險加于己身。同時由于中小股東怠于行使控制權(quán)無形中擴大了控股股東的控制權(quán)使控股股東變相掠奪了中小股東利益。要避

15、免這種情況發(fā)生必須設(shè)法保障中小股東所擁有的剩余控制權(quán)。本文認為可以通過降低中小股東參與投票決策的成本鼓勵中小股東積極行使控制權(quán)。如利用電子通訊技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)通過電子信函、電子表決、可視會議等形式組織股東大會減少中小股東行使控制權(quán)的時間和經(jīng)濟成本。參考文獻:[1]肖作:《中國上市公司外部治理結(jié)構(gòu)特征分析》《財政研究》2007年第3期。(編輯周華)廣西大學郝維劉麗吳碧波基于AHP的企業(yè)財務(wù)治理評價指標體系研究從財務(wù)價值與財務(wù)權(quán)力角度看現(xiàn)代

16、財務(wù)是指企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中的財務(wù)活動及其所形成的特定財務(wù)關(guān)系。財務(wù)治理是協(xié)調(diào)企業(yè)與利益相關(guān)者之間的財務(wù)關(guān)系對企業(yè)財權(quán)進行合理配置的制度規(guī)范這種制度規(guī)范能夠?qū)ζ髽I(yè)的財務(wù)行為及參與企業(yè)財務(wù)活動的各方產(chǎn)生激勵與約束作用。即財務(wù)管理主要是對價值的處理研究如何通過優(yōu)化資源配置創(chuàng)造出最大的財富而財務(wù)治理側(cè)重對權(quán)力的配置研究如何通過合理配置財權(quán)來提高資源配置效率確保財務(wù)管理目標的實現(xiàn)。傳統(tǒng)財務(wù)業(yè)績指標著重反映企業(yè)的過去和現(xiàn)狀而治理水平的提高則有助于揭

17、示現(xiàn)狀產(chǎn)生的原因以及財務(wù)業(yè)績可能的發(fā)展趨勢。因此對企業(yè)財務(wù)治理水平的評價具有重要意義。本文在分析財務(wù)治理評價內(nèi)容的基礎(chǔ)上探討層次分析法(簡稱AHP)在財務(wù)評價中的運用方法。一、財務(wù)治理評價內(nèi)容(一)投資治理機制有效的投資治理機制要求企業(yè)投資決策過程的每一環(huán)節(jié)都相互制衡以增強決策的科學性。按照系統(tǒng)治理觀點投資治理可分為事前治理、事中治理和事后治理三部分治理相互銜接、相互配合形成科學的投資治理結(jié)構(gòu)。投資決策的事前財務(wù)治理是指財務(wù)治理不僅要貫

18、穿投資方案擬定、投資預(yù)算、方案可行性論證、方案評價比較、方案抉擇等各環(huán)節(jié)而且必須根據(jù)項目性質(zhì)、投資規(guī)模確定董事和股東的投資決策參與程度經(jīng)董事會、股東大會相應(yīng)程序形成決策由監(jiān)事會監(jiān)督實施。投資決策的事中財務(wù)治理是指在投資決策方案實施過程中股東代表、董事、監(jiān)事、債權(quán)人等有權(quán)檢查監(jiān)督資金到位情況、是否專款專用如發(fā)現(xiàn)違規(guī)、違紀或違約情況有權(quán)向董事會提出建議和意見。投資決策的事后財務(wù)治理是指董事、監(jiān)事、股東代表、債權(quán)人有權(quán)對照投資目標檢查投資預(yù)算

19、完成情況聽取投資決算審查報告董事會下屬審計委員會成員有權(quán)參與投資決策、決算、審計等全過程。(二)融資治理機制企業(yè)應(yīng)從提高決策的科學性、降低決策風險與成本、保護股東和其他利益相關(guān)者利益出發(fā)健全融資治理機制加強對融資的事前治理、事中治理和事后治理。融資的事前治理是指企業(yè)應(yīng)建立一套擬定融資方案、評價融資方案可行性、比較論證方案、選擇確定方案的程序使利益相關(guān)者權(quán)責明確、相互制衡以確定合適的融資渠道、融資方式融資成本、融資結(jié)構(gòu)等。融資的事中治理是

20、指監(jiān)督融資方案實施的機制一般由董事會下屬內(nèi)部審計委員會與監(jiān)事會人員負責監(jiān)督經(jīng)營者對融資決策的落實情況以防止融資成本與融資風險提高保證董事會融資決策的貫徹落實。融資的事后治理是指建立一種由各財務(wù)治理主體參與以強化銀行債權(quán)約束保證所籌集資金?？顚Ｓ貌凑杖谫Y后的資本結(jié)構(gòu)開展公司治理與財務(wù)治理的一種償債保障機制保障相關(guān)者利益不受侵害。(三)審計監(jiān)督機制審計監(jiān)督機制是為維護股東和其他利益相關(guān)者的利益圍繞資本和收益問題而在股東、董事會和高管層之間