中小股東權(quán)益保護(hù)淺析

1、<p>　　中小股東權(quán)益保護(hù)淺析</p><p>　　摘要：限制大股東權(quán)利、保護(hù)小股東權(quán)益；規(guī)范董事、高級(jí)管理人員職責(zé)的立法和司法實(shí)踐已成為公司法的一種發(fā)展趨勢(shì)。尤其是在美國等發(fā)達(dá)國家，因其經(jīng)濟(jì)商業(yè)活動(dòng)的愈發(fā)廣泛、多樣、開放而不斷將新型制度深化、發(fā)展。而在我國，公司實(shí)行的是“資本多數(shù)決”，依照多數(shù)股份股東的意志做出決議，公司按照大股東的意思決議，小股東處于弱勢(shì)的地位。因此，小股東權(quán)益保護(hù)幾乎處于無法保護(hù)

2、，無力保護(hù)的邊緣。甚至屢受侵害，導(dǎo)致很多企業(yè)受股東之間不和諧關(guān)系的困擾。這在一定程度上成為了公司不穩(wěn)定的一大誘導(dǎo)因素。 </p><p>　　關(guān)鍵詞：中小股東權(quán)益，新公司法，制度完善 </p><p>　　一、保護(hù)中小股東權(quán)益的必要性 </p><p>　　近年來，大股東損害中小股東利益的案例屢屢發(fā)生，這些嚴(yán)峻的事實(shí)表明中小股東利益保護(hù)的現(xiàn)實(shí)需要和緊迫性。強(qiáng)化股東權(quán)

3、的保護(hù)，實(shí)際上是強(qiáng)化對(duì)中小股東的權(quán)利和利益的保護(hù)。這種保護(hù)有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。 </p><p>　　首先，發(fā)揮公司的作用要求保護(hù)中小股東權(quán)益。如果中小股東權(quán)利屢受侵害的現(xiàn)狀得不到改善，那么越來越多的中小股東將退出投資，這勢(shì)必嚴(yán)重影響公司的融資，最終將導(dǎo)致公司的成立陷入困境。規(guī)章制度是一個(gè)公司之所以能成立的靈魂所在。如果中小股東的權(quán)益在制度中得不到保護(hù)，則整個(gè)公司的運(yùn)作將難以進(jìn)行，則最終的受害人仍然是公司本身。

4、</p><p>　　其次，公平、正義的原則要求保護(hù)中小股東。股東平等原則是各國公司法普遍承認(rèn)的基本原則，是公司法的基本精神之一，是公平、正義價(jià)值在公司法中的體現(xiàn)。股東平等原則也是公司存在和運(yùn)作的基礎(chǔ)，沒有股東平等原則，公司法所設(shè)計(jì)的整套制度將失去存在的意義。因此，可以說股東平等原則是衡量一切公司制度設(shè)計(jì)的基本標(biāo)準(zhǔn)。 </p><p>　　再則法律基本原則要求保護(hù)中小股東權(quán)益。“法律面前人

5、人平等”，這是法律的基本理念，也是法律正義的宗旨。 筆者以為，公司法作為法的范疇，固然應(yīng)接受法的一般價(jià)值的指導(dǎo)，正義理所當(dāng)然的成為《公司法》的基本價(jià)值準(zhǔn)則。正義具體體現(xiàn)為公平、平等，在公司中，無論大股東還是小股東，從法律地位上來講，都是平等的。公平是法律正義的第一要義。 </p><p>　　二、中小股東權(quán)益受侵害的表現(xiàn)形式 </p><p>　　多數(shù)股東對(duì)少數(shù)股東的侵害常見以下一些手段：

6、（1）違反法律或章程故意拖延或拒發(fā)股息；（2）不合理地向董事及高級(jí)管理人員支付高額報(bào)酬和提供高福利待遇；（3）利用公司的資金為多數(shù)股東提供優(yōu)惠貸款或高價(jià)租用其財(cái)產(chǎn)；（4）利用公司對(duì)多數(shù)股東控股的其他公司提供貸款優(yōu)惠或免除債務(wù)；（5）惡意增加公司資本，迫使少數(shù)股東因無力認(rèn)購新股而使其持股比例進(jìn)一步降低；（6）操縱公司股票價(jià)格，迫使少數(shù)股東低價(jià)出售所持股票；（7）在董事或管理人員非法經(jīng)營、違反職責(zé)而損害公司利益時(shí)，無理拒絕以公司名義對(duì)他們進(jìn)

7、行的追究；（8）違反法律或章程的規(guī)定，為少數(shù)股東參加股東大會(huì)附加不合理的條件；（9）無理拒絕向少數(shù)股東提供或隱瞞有關(guān)公司經(jīng)營狀況、資產(chǎn)情況以及其他必要的信息和資料；（l0）利用“不斷發(fā)展惡意兼并”或“短期合并”等手段，將少數(shù)股東排擠出去然后再恢復(fù)公司原狀；（11）利用因其職務(wù)所獲得的內(nèi)部信息為自己謀取私利。 </p><p>　　三、新公司法對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)及現(xiàn)實(shí)需要的進(jìn)一步改善 </p>&l

8、t;p><b>　?。ㄒ唬?shí)體法方面 </b></p><p>　　1、立法不足與審判難題 </p><p>　　現(xiàn)行《公司法》第111條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律。行政法規(guī)，侵犯股東合法利益的，股東有權(quán)向人民法院提起訴訟。”但該條款存在如下問題：（1）該條款對(duì)如何界定“違法決議”在具體司法實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)。（2）該條款沒有對(duì)有權(quán)提起訴訟的股東的資

9、格、提起訴訟的時(shí)效等事項(xiàng)做出規(guī)定，在實(shí)踐中可能造成個(gè)別股東惡意濫用訴權(quán)的現(xiàn)象；（3）該條款僅規(guī)定股東有權(quán)要求法院“停止”該違法行為和侵害行為，而未規(guī)定股東有權(quán)就該行為給公司或股東造成的損害要求賠償。（4）該條款及《公司法》中的其他條款均未規(guī)定股東派生訴訟或代表訴訟制度，而我國《民事訴訟法》亦無相應(yīng)的規(guī)定，使司法實(shí)踐中，少數(shù)股東的這一權(quán)利難以得到切實(shí)的保護(hù)。 </p><p><b>　　2、立法建議 &

10、lt;/b></p><p>　　對(duì)于少數(shù)股東提起的直接訴訟可參照英美法等國的做法，直接在《公司法》中規(guī)定股東之間互有忠實(shí)義務(wù)，由于多數(shù)股東利用其優(yōu)勢(shì)地位對(duì)少數(shù)股東進(jìn)行壓迫時(shí)，少數(shù)股東可直接對(duì)多數(shù)股東提起訴訟，請(qǐng)求法院對(duì)侵害行為進(jìn)行干預(yù)，也可以請(qǐng)求撤消股東會(huì)、董事會(huì)決議或確認(rèn)決議無效，還可以請(qǐng)求解散公司或?qū)具M(jìn)行業(yè)務(wù)審計(jì)。建立股東派生訴訟制度的同時(shí)應(yīng)注意：（1）《公司法》應(yīng)當(dāng)對(duì)原告主體資格進(jìn)行限定，設(shè)定股

11、東提起代表訴訟的資格，包括對(duì)持股時(shí)間的限制，應(yīng)當(dāng)要求股東在整個(gè)代表訴訟程序的始末均具備股東身份。（2）應(yīng)當(dāng)設(shè)立派生訴訟和前置程序，即要求股東在提起派生訴訟前，應(yīng)“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”，即須首先請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)以公司的名義對(duì)侵害人提起訴訟，如果董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)拒絕起訴，或在一定期限內(nèi)拒絕提起訴訟，股東方可向法院提起派生訴訟。（3）訴訟費(fèi)用分擔(dān)。派生訴訟涉及的案情復(fù)雜，耗時(shí)曠日持久，訴訟標(biāo)的巨大。可對(duì)此進(jìn)行法律援助，或判令公司對(duì)原告股東的

12、費(fèi)用進(jìn)行合理的補(bǔ)償。被告亦可能因?yàn)樵V訟花費(fèi)大量的精力、財(cái)力并在勝訴時(shí)因原告無力償還而得不到補(bǔ)償?？山⒈桓嬗袡?quán)請(qǐng)求法院在訴訟開始之前，要求原告股東為被告因訴訟付出的費(fèi)用提供擔(dān)保。（4）</p><p><b>　?。ǘ┏绦蚍ǚ矫?</b></p><p>　　1.將累積投票制確立為一項(xiàng)強(qiáng)制性的制度。按照累積投票權(quán)制度，股東（大）會(huì)在選舉兩名以上的董事時(shí)，一個(gè)股東可以

13、投票的總數(shù)等于他所持有的股份數(shù)額乘以待選董事的人數(shù)；它可以不為董事會(huì)的每一待選董事投票，而將其總投票數(shù)投給一名或幾名候選人。累積投票制可能中小股東贏得董事席位，從而在董事會(huì)中擁有“代言人”，以便在投票委托勸誘爭奪戰(zhàn)中處于有利地位，從而達(dá)到制衡大股東權(quán)利、保障其權(quán)利的目的。 </p><p>　　2.完善股份回購制度。我國公司法第三十五條第一款規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資?！?筆者認(rèn)為：首先，

14、應(yīng)對(duì)訴訟中認(rèn)定公司五年連續(xù)盈利的標(biāo)準(zhǔn)做出細(xì)化的規(guī)定，將異議股東舉證證明控股股東明顯出于規(guī)避第一種情形，而不合理地將盈利做成虧損的，視為盈利；其次，在公司原始章程其他重大修改（指新《公司法》列舉情形以外的情形）的情況下，同樣賦予異議股東股份回購權(quán)；最后，具體規(guī)定股份回購的操作程序。 </p><p>　　3.增加保護(hù)中小股東合法權(quán)益的司法救濟(jì)手段。為了保證股東對(duì)公司經(jīng)營的監(jiān)督，公司法在規(guī)定了公司的信息公開義務(wù)的同時(shí)

15、，還從股東權(quán)的角度規(guī)定了股東的查閱權(quán)，以便股東對(duì)公司的經(jīng)營狀況有更詳細(xì)的了解。公司法第34條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。”即是對(duì)股東知情權(quán)的一種規(guī)定。我國現(xiàn)行公司法已明確了股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，但必須提出書面申請(qǐng)。筆者認(rèn)為應(yīng)增加特別調(diào)查權(quán)。很多國家的現(xiàn)代公司法都規(guī)定，在一

16、定條件下，股東有權(quán)請(qǐng)求法院指定專家調(diào)查公司的部分或全部經(jīng)營活動(dòng)并做出報(bào)告，提交請(qǐng)求人和董事會(huì)。 </p><p><b>　　參考文獻(xiàn)： </b></p><p>　　[1]雷興虎，《商法學(xué)》，人民法院出版社、中國人民公安大學(xué)出版社2003年版，第81頁。 </p><p>　　[2]周俊，淺議新公司法對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)[J]，財(cái)經(jīng)界，200