淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與應(yīng)對(duì)策略

1、淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與應(yīng)對(duì)策略應(yīng)對(duì)策略一、刑事立法變通缺失的消極影響民族自治地方是以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ)建立的區(qū)域自治單元，有著特殊的政治、經(jīng)濟(jì)、文化特點(diǎn)及與此相適應(yīng)的法律需求。為妥善處理民族自治地方的特殊法律需求與整體法律供給的關(guān)系，憲法及其相關(guān)法和刑法等主要部門法規(guī)定：在堅(jiān)持法制統(tǒng)一原則的前提下，可在民族自治地方變通實(shí)施國家法律規(guī)定。但自1979年《刑法》授權(quán)省級(jí)國家權(quán)力機(jī)關(guān)根據(jù)民族

2、自治地方的民族特點(diǎn)和刑法的基本原則制定刑法變通或補(bǔ)充規(guī)定以來，迄今為止沒有一個(gè)省級(jí)人大制定過在民族自治地方變通實(shí)施刑法的規(guī)定，對(duì)推進(jìn)民族自治地方法治建設(shè)、完善中國特色社會(huì)主義法律體系產(chǎn)生了較大的消極影響。第一，由于刑法變通規(guī)定的缺位和民族習(xí)慣法與刑法沖突的客觀存在，實(shí)踐中司法機(jī)關(guān)不得不以中央政府在1984年制定的兩少一寬刑事政策為指導(dǎo)，通過個(gè)案權(quán)衡來協(xié)調(diào)民族習(xí)慣法和刑法的沖突。但因?qū)嵤┰撜叩木唧w規(guī)則和制度也未制定，致使實(shí)踐中對(duì)該政策的

3、適用范圍究竟是應(yīng)限定在特定民族成員之內(nèi)，還是可以適用于具有不同民族身份的公民關(guān)系的調(diào)整等缺乏統(tǒng)一尺度，導(dǎo)致社會(huì)解，對(duì)民族自治地方內(nèi)部的多民族性以及由此而形成的習(xí)慣法的多樣性及不同民族的習(xí)慣法之間存在的沖突也缺乏足夠重視，缺乏合理而有效的刑法變通理論來指導(dǎo)刑法變通實(shí)踐，是導(dǎo)致省級(jí)人大沒有制定民族自治地方刑法變通規(guī)定的主要原因。因此，深入剖析刑法變通立法缺失的根源，反思和修正既有的民族自治地方變通實(shí)施刑法的基本理論，并在準(zhǔn)確把握民族自治地方

4、習(xí)慣法的生存樣態(tài)及通過立法路徑協(xié)調(diào)習(xí)慣法與習(xí)慣法、習(xí)慣法與國家刑法之間存在的現(xiàn)實(shí)沖突的局限性的基礎(chǔ)上，深入研究通過司法路徑變通刑法的必要性、可行性及其運(yùn)行機(jī)理，構(gòu)建以立法路徑為主導(dǎo)、以司法路徑為補(bǔ)充的刑法變通機(jī)制，推動(dòng)民族自治地方刑法變通實(shí)踐和刑事法治的完善，具有重要的理論和實(shí)踐價(jià)值。從完善民族自治地方刑法變通理論的角度講，不僅能夠推動(dòng)民族自治地方刑法變通基礎(chǔ)理論研究，同時(shí)對(duì)以協(xié)調(diào)習(xí)慣法和國家法之關(guān)系為核心的民族自治地方民商法、經(jīng)濟(jì)法等