淺議股東派生訴訟

1、1淺議股東派生訴訟摘要公司是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中最為重要的一種企業(yè)形態(tài)，為了使公司能夠規(guī)范運(yùn)作，各國(guó)要求公司建立法人治理結(jié)構(gòu)，同時(shí)在公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制失靈的情況下賦予股東代替公司提起派生訴訟的權(quán)利。本文首先介紹股東派生訴訟的概念與特征，然后簡(jiǎn)述我國(guó)股東派生訴訟的現(xiàn)狀，最后提出我國(guó)股東派生訴訟制度完善的建議。關(guān)鍵詞股東派生訴訟股東派生訴訟制度股東派生制度完善中圖分類號(hào)：DF411文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A一、股東派生訴訟的概念與特征（一）股東派生訴訟的概念。

2、“概念是辨識(shí)和區(qū)分社會(huì)現(xiàn)實(shí)中所持有現(xiàn)象的工具”，準(zhǔn)確界定股東派生訴訟的概念，可以較好的揭示和展現(xiàn)股東派生訴訟現(xiàn)象的特征和理念，便于更好的設(shè)計(jì)和構(gòu)建相應(yīng)的法律原則、具體規(guī)則和審判制度。派生訴訟是符合資格規(guī)定條件的公司股東以公司名義或依托公司之權(quán)利提起的，旨在彌補(bǔ)公司所受損失或強(qiáng)制履行對(duì)公司之義務(wù)的訴訟形態(tài)。具體而言，股東派生訴訟是指當(dāng)公司利益受到他人，尤其是受到控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員等的侵害，而公司怠于追究侵害人責(zé)任

3、時(shí)，符合法定條件的股東以自己之名義為公司利益對(duì)侵害人提起訴訟，追究侵害人法律責(zé)任的訴訟制度。隨著我國(guó)立法對(duì)股東派生訴訟的構(gòu)建，股東派生訴訟對(duì)我國(guó)來(lái)說(shuō)，目前已經(jīng)由一個(gè)法學(xué)術(shù)語(yǔ)逐漸3主體，公司的訴權(quán)應(yīng)由公司自身來(lái)行使，但若公司不行使請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V權(quán)，勢(shì)必給公司造成損失，實(shí)質(zhì)上是股東受損失。為了挽回?fù)p失，股東代位公司來(lái)提起訴訟，其在訴訟中行使的是公司的訴權(quán)，即股東派生訴訟具有代位性。另一方面，股東提起派生訴訟時(shí)還應(yīng)代表著公司中其他處于相同狀

4、況的股東，即具有代表性。故股東派生訴訟具有代位訴訟和代表訴訟雙重屬性。2、派生訴訟的訴訟對(duì)象、范圍和條件等由各國(guó)法律作出嚴(yán)格規(guī)定。股東派生訴訟雖然可以起到維護(hù)公司利益的作用，但也存在著小股東及其律師為獲取私利而濫用該種訴訟的可能性，為此各國(guó)法律設(shè)計(jì)了諸多要求和限制，對(duì)派生訴訟的訴訟對(duì)象、范圍和條件等進(jìn)行規(guī)范，以確保真正能發(fā)揮股東派生訴訟之作用。3、訴訟后果歸屬比較復(fù)雜。股東派生訴訟中，真正的利益方是公司自身，原告股東勝訴獲得的補(bǔ)償直接歸

5、于公司，而不屬于原告股東，原告股東僅僅因公司利益得到補(bǔ)償而在其所持股份的比例范圍內(nèi)享有間接利益。4、股東派生訴訟并非一種“零和游戲”。就一般訴訟而言，原告在派生訴訟中所獲利益往往由被告承擔(dān)，即原告所獲利益即為被告所受損失，也即是說(shuō)，在一般訴訟中，原被告之間實(shí)為一種“零和游戲”；而股東派生訴訟中，原告和被告的訴訟費(fèi)用實(shí)際上大都由公司來(lái)補(bǔ)償，在訴訟中發(fā)揮重要作用的原告律師因給公司帶來(lái)利益往往也由公司付費(fèi)，原被告雙方實(shí)際上皆為利益的獲得者，故