走近信托——法律篇

1、1,,走近信托 ——法律篇,百瑞信托有限責任公司康磊,2,目 錄,導 言——“女人花”梅艷芳與信托 一、信托的“前世”與“今生”二、信托的概念及法律關系三、信托的主要特征 四、信托的制度優(yōu)勢五、結 語,3,導 言——“女人花”梅艷芳與信托,一代歌后梅艷芳生前芳華絕代，萬眾矚目，香消玉殞已近6年。但是，梅艷芳依然無法從人們的視線中遠去，與她有關的新聞就在去年時不時還會出現(xiàn)在各大媒體，其中她的上億遺產(chǎn)尤

2、其令人關注。2008年末，香港高等法院對梅艷芳上億遺產(chǎn)案做出判決——梅媽覃美金敗訴，梅艷芳在2003年12月30日病逝前27天立下的遺囑——將其巨額遺產(chǎn)交給匯豐國際信托有限公司的行為有效。梅艷芳遺產(chǎn)案雖塵埃落定，但人們對梅艷芳遺產(chǎn)的關注并沒有因此終結，相反，其處理其億萬遺產(chǎn)的方式卻引起諸多疑惑——梅艷芳寧愿把遺產(chǎn)交給外人，而并沒有像我們想象的那樣留給母親的做法令很多人想不通，有的人甚至指她不孝。那么，事實真是這樣嗎？梅艷芳為什么要這

3、樣做呢？欲知答案，請您走近信托。,走近信托——法律篇,4,一、信托的“前世”與“今生”,（一）信托起源——“壞孩子”的誕生,,從歷史淵源考證， 信托的創(chuàng)立于中世紀英國社會的宗教徒。 虔誠的宗教信徒們信奉這樣一個理念——即“只有生前多作捐獻，死后才能升入天堂?！痹S多民眾往往在將死之前留下遺囑，將自己的私有土地和其他財產(chǎn)捐獻給教會，履行作為一個教徒對宗教的最后貢獻。封建貴族頒布了法令：“如果發(fā)現(xiàn)擅自將土地出讓或贈與教會，就沒收其土地?！?/p>

4、宗教徒們開動腦筋，創(chuàng)設了信托制度的原型。即：教徒在生前立下遺囑，首先約定直接把土地贈與第三者所有而不是贈與教會，但在遺囑中明確告知土地贈與第三者的目的是要保障教會對土地擁有受益權。如此以來，同樣是虔誠的宗教徒的第三者擁有了土地名義上的所有權，教會依然獲得了該土地的實際使用權和收益權，從而規(guī)避了國王的禁令。,走近信托——法律篇,5,（二）信托發(fā)展——“壞孩子”的成長,信托在英國數(shù)百年的成長，顯示了其獨特的制度優(yōu)勢及生命力。但是，信托從民事

5、到商事的演化，以及信托全球化的普及，還依賴于美國、日本對信托制度的改進。同時，信托也不可阻擋地漸次發(fā)展到了德國、加拿大、澳大利亞 、新西蘭、韓國、臺灣等國家和地區(qū)。,信托的“前世”與“今生”,1.美國美國信托業(yè)脫胎于英國，然而信托業(yè)在美國的發(fā)展遠遠超越了英國。美國一方面繼承了英國本土公民個人間以信任為基礎、以無償為原則的非營業(yè)信托，另一方面一開始就創(chuàng)造性地把信托作為一種事業(yè)，用公司組織的形式大范圍地經(jīng)營起來。美國最早（比英國早80多年

6、）完成了個人受托向法人受托的過渡、民事信托向金融信托的轉移，為現(xiàn)代信托制度奠定了基礎。,6,,2.日本日本是最早從制度上引進信托的大陸法系國家，也是運用信托制度最為發(fā)達的大陸法系國家。日本的信托源自美國，具有美國信托制度的一些特征，但又獨具特色。1904年，日本成立了第一家專業(yè)的信托公司——東京信托公司，從此，日本的信托業(yè)務從證券的代理推進到委托人承擔財產(chǎn)管理的領域。目前，日本信托業(yè)務主要是金錢的信托，包括證券投資信托、貸款信托、

7、基金信托、公益信托、特定贈與信托、土地信托、年金資產(chǎn)信托等。2000年末，日本信托財產(chǎn)的余額達2,820,000億日元（約合人民幣191,000億元）。,信托的“前世”與“今生”,7,（三）中國信托業(yè)概況,我國信托業(yè)是從20世紀20年代開始的。1921年，中國通商信托公司在上海成立，這是中國第一家專業(yè)信托公司。20世紀70年代末的改革開放，中國國際信托投資公司的設立，標志著信托行業(yè)正式走上新中國的經(jīng)濟舞臺。2001年4月28日，《中華

8、人民共和國信托法》頒布；同時，《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托業(yè)務管理暫行辦法》實施。“一法兩規(guī)”的出臺，標志著中國信托業(yè)開始步入規(guī)范運行的軌道。2002年，經(jīng)過重新登記后59家信托公司被保留了下來。2007年3月1日，《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托業(yè)務管理辦法》（新兩規(guī)）頒布實施?！靶聝梢?guī)”的頒布使信托行業(yè)有了明確的發(fā)展方向，并促使信托公司的業(yè)務有了質的提高。,信托的“前世”與“今生”,8,,相比200

9、4年全行業(yè)信托資產(chǎn)規(guī)模的150億元，至2008年，僅僅4年時間已經(jīng)實現(xiàn)了逾80倍的增長。有分析認為，未來信托資產(chǎn)將以年復合25%的速度增長，到2020年信托資產(chǎn)有望達到20萬億元。在量變與質變的雙重作用下，作為“第四金融支柱”的信托正在崛起。,信托的“前世”與“今生”,9,二、信托的概念及法律關系,（一）信托的概念,根據(jù)2001年頒布的《信托法》第2條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按

10、委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為?！标P鍵詞：信任 按照委托人的意愿 以自己的名義 為受益人的利益或者特定目的由此可見，信托可以概括為“獲人之信，受人之托；尊人之囑，代人理財”。,,走近信托——法律篇,10,,,,信托法律關系中涉及三個當事人——委托人、受托人與受益人。,（二）信托的法律關系,資 金 需 求 者,信托的概念及法律關系,11,,1.成立的條件不同；2.管理財產(chǎn)的

11、名義不同；3.財產(chǎn)的性質不同；4.委托人的權限不同；5.財產(chǎn)管理的連續(xù)性不同。,（三）信托與委托的區(qū)別,信托的概念及法律關系,12,三、信托的主要特征,,,,（一）從一則案例看信托的主要特征,張先生是一名生意人，經(jīng)過十幾年的打拼，存有不少積蓄，不差錢。張先生與其妻子王女士育有一子（闊少，富二代）19歲。某日，張先生了解到信托理財預期收益率較高，預期收益率達到10%/年，經(jīng)與妻子商量后拿出100萬元到一家信托公司以自己的名義購買了

12、一款三年期的信托產(chǎn)品。在簽訂信托合同時，張先生考慮到兒子不久后將出國留學，便在信托合同“受益人”一欄中填寫了兒子的名字，簽署了帶有“信托計劃存續(xù)期間信托收益及信托利益均歸受益人所有”的信托合同，并辦理了信托資金的交付手續(xù)。,走近信托——法律篇,13,,,第一年，信托公司按照信托合同的約定，按時劃付了10%的信托收益。在信托存續(xù)到第二年時，發(fā)生了金融危機，張先生的生意受到嚴重影響而資不抵債，此時張先生共欠外債達300萬元之巨。張先生是百感

13、交集，四處籌集資金償還債務。張先生籌資外出過于勞累而疲勞駕駛，因發(fā)生交通事故死亡。經(jīng)家人清點，張先生留下遺產(chǎn)90萬元，負債300萬元。后來，張先生的一位債權人了解到張先生在去年以其個人名義購買信托理財產(chǎn)品100萬元。問：（1）張先生的債權人能否在信托終止之前主張以該100萬元信托資金用于償還張先生的生前債務？ （2）張先生的債權人能否主張以信托存續(xù)時每年10萬元的信托收益及信托終止時100萬元的信托利益用于償還張先生的生前債務

14、？,信托的主要特征,14,,,（二）信托的特征——信托財產(chǎn)的獨立性,1.何謂信托財產(chǎn)的獨立性信托財產(chǎn)的獨立性，即信托的破產(chǎn)隔離功能，是指雖然信托財產(chǎn)歸屬于受托人所有，但信托財產(chǎn)本身是基于信托目的而獨立存在的“目的財產(chǎn)”。信托財產(chǎn)的地位獨立于信托各方當事人，財產(chǎn)本身體現(xiàn)出一定人格，與委托人、受托人、受益人三方的自有財產(chǎn)相分離，并且不受此三方之債權人的追及。,信托的主要特征,（1）信托財產(chǎn)獨立于委托人的財產(chǎn)。自信托設立之時起，信托財產(chǎn)即已

15、脫離委托人，與委托人的其他財產(chǎn)相分離。我國《信托法》第15條規(guī)定：“信托設立后，委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)時，委托人不是惟一受益人的，信托存續(xù)，信托財產(chǎn)不作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)”。,15,,,（2）信托財產(chǎn)獨立于受托人固有財產(chǎn)。這是信托財產(chǎn)獨立性的核心內(nèi)容。在具體的信托項目開展過程中，銀監(jiān)會對信托財產(chǎn)獨立于受托人的固有財產(chǎn)做了詳細的規(guī)定，主要包括：① 信托公司設置的信托計劃財產(chǎn)管理部門在業(yè)務上獨立于信托公司的其他部

16、門，其人員與其他部門互不兼職，具體業(yè)務信息不與其他部門共享。信托公司固有財產(chǎn)運用部門與信托計劃資金運用部門由不同的高級管理人員負責管理。② 信托財產(chǎn)與受托人的固有財產(chǎn)（固有財產(chǎn)可以開展存放同業(yè)、拆放同業(yè)、貸款、租賃、投資等業(yè)務）相分離，與其他信托財產(chǎn)相區(qū)別。受托人管理運用、處分信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權，不得與其固有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務相抵銷，受托人管理運用、處分不同委托人的信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權債務，不得相互抵銷。③ 對每個信托項目在商業(yè)銀行開

17、設獨立的信托財產(chǎn)專戶（保管專戶），銀行對所保管的不同信托分別設置賬戶，確保信托財產(chǎn)的獨立性。,信托的主要特征,16,,（3）信托財產(chǎn)獨立于受益人的財產(chǎn)。這方面的獨立性表現(xiàn)得較為明顯，受益人并不直接占有、支配和經(jīng)營管理信托財產(chǎn)，信托財產(chǎn)與受益人自有財產(chǎn)在客觀范圍上也是截然分開的。受益人從信托財產(chǎn)獲取利益后，該利益即成為其自有財產(chǎn)，受其它債權人追及；但信托財產(chǎn)本身并不因此影響其目的財產(chǎn)的性質，依然獨立于受益人而存在，不屬受益人自由支配，不受

18、受益人債權人的追及。,信托的主要特征,17,,,信托財產(chǎn)獨立性是信托的生命，既保證了信托財產(chǎn)不受受托人的侵占，也與委托人、受益人的財產(chǎn)進行隔離，成為具有“閉鎖效應”的獨立財產(chǎn)。具體來講，信托財產(chǎn)的獨立性體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）信托財產(chǎn)在損益方面具有獨立性；（2）信托財產(chǎn)在償債方面具有獨立性；（3）信托財產(chǎn)在繼承、抵銷方面具有獨立性。,信托的主要特征,信托財產(chǎn)獨立性是信托制度最重要的法律原理。信托財產(chǎn)的獨立性原理，使得一項信托業(yè)務

19、的信托財產(chǎn)與委托人、受益人的其他財產(chǎn)，與受托人的固有財產(chǎn)以及其他的信托財產(chǎn)之間的風險隔離開來，大大減少了信托財產(chǎn)所面臨的法律風險。,2.信托財產(chǎn)獨立性的體現(xiàn),18,,,3.案例解答,信托的主要特征,問：（1）張先生的債權人能否在信托終止之前主張以該100萬元信托資金用于還債張先生的生前債務？ （2）張先生的債權人能否主張以信托存續(xù)時每年10萬元的信托收益及信托終止時100萬元的信托利益用于償還張先生的生前債務？答：,19,四、

20、信托的制度優(yōu)勢,,,,自2008年四季度以來，與其他理財產(chǎn)品不同的是，信托理財產(chǎn)品發(fā)行數(shù)量和規(guī)模并沒有明顯的下降趨勢，并且信托理財產(chǎn)品的資金運用方式繼續(xù)呈多樣化發(fā)展。根據(jù)公開數(shù)據(jù)進行的不完全統(tǒng)計，2008年信托理財產(chǎn)品的預期收益率平均高出同期一年期存款基準利率的1.8倍，收益穩(wěn)定可靠，風險可控，“穩(wěn)健與收益良好的理財產(chǎn)品值得投資”已經(jīng)成為高端客戶的理財共識。而信托產(chǎn)品特性正迎合了高端客戶這種理財需求，使得信托理財產(chǎn)品漸漸成為高端人群的主

21、流理財方式。,走近信托——法律篇,信托與類似的法律制度相比較，是一項更為有效的進行財產(chǎn)轉移與管理的制度設計，它的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在：,20,,,（一）信托的廣泛性,從經(jīng)營范圍的廣泛性來看，信托公司是目前唯一可以同時涉足資本市場、貨幣市場和產(chǎn)業(yè)市場，連通實業(yè)與金融的多功能金融機構。,信托的制度優(yōu)勢,案例：信托運用的一個成功范例---青啤股權變更案青島啤酒與安海斯-布希（簡稱：A-B公司）表決權信托實質上是股東將其對公司的控制權集中于一個或

22、數(shù)個受托人，使受托人通過董事的選舉或其它方法，以控制公司業(yè)務的一種法律設計，旨在以合法的方法促進公司和所有股東的利益。經(jīng)過青啤與A-B公司的艱難談判，A-B公司將擁有青啤超出20%的股權的表決權通過表決權信托的方式授予青島市國資委行使，使青島市國資委持有青啤30.56%的股權，僅享有30.56%是股權收益權，卻享有37.56%的股權表決權；A-B公司持有青啤27%的股權，享有27%的股權收益權，卻僅享有20%的股權表決權。,21,,,

23、,（二）信托的靈活性,信托創(chuàng)新具有個案化、靈活性的特點。信托之所以能夠在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中獲得廣泛應用，關鍵在于其更能體現(xiàn)以人為本，可以根據(jù)不同投資者的喜好和不同項目的特性，度身定做各種個性化的非標準信托產(chǎn)品，通過集合投資、專家理財，最大限度地滿足不同投資者多樣化和特定的需求。這種可以根據(jù)委托人的喜好和不同項目的特性進行個性化、靈活性的產(chǎn)品設計，是其他金融機構所缺乏的，也是目前所無法提供的。,信托的制度優(yōu)勢,1.信托財產(chǎn)多元化--龍潤普洱茶

24、財產(chǎn)受益權信托理財產(chǎn)品 規(guī)模：3000萬元；年化收益率：7%；投資期限：18個月；云南龍潤藥業(yè)有限公司為云南龍潤茶業(yè)集團到期回購收益權的行為向投資人提供連帶責任保證擔保。其理財收益有如下兩種實現(xiàn)方式：方式一：是以龍潤普洱茶實物形式獲取投資本金和年化7%的收益；方式二：是現(xiàn)金的形式獲取投資本金和年化7%的收益。,22,,,2.信托目的自由化--財產(chǎn)傳承、繼承管理信托王先生的心事：（1）女兒將來出國留學、結婚、工作等需要用錢，而自己

25、結婚后萬一在經(jīng)濟上受制于未來的妻子或不幸去世，其女兒的生活難以保障；（2）女兒善良淳樸，但不善理財且喜揮霍，如果直接將財產(chǎn)交給女兒管理可能會被侵占或被浪費，讓親戚代管又不放心；（3）如果女兒將來婚姻失敗，其丈夫可能會帶走自己給女兒留下的財產(chǎn)，造成財產(chǎn)的巨大損失。如何解決以上所有問題讓王先生犯了難。王先生將給其女兒的500萬元現(xiàn)金設立財產(chǎn)管理信托，以女兒作為唯一受益人。按照信托合同的約定，以50年信托為期限，信托公司每年向王先生的女兒

26、支付10萬元，50年后信托公司向王先生的女兒分配剩余信托利益。期間，信托公司可以將信托資金投資于風險小、收益穩(wěn)定的金融產(chǎn)品。,信托的制度優(yōu)勢,23,,,,3.梅艷芳巨額遺產(chǎn)的處置 梅艷芳不但不是不孝，相反是一種大孝。知母莫若女，梅艷芳知道年近80高齡的母親不善理財，而且喜揮霍，如果把財產(chǎn)一下子全給母親，她可能很快就揮霍掉或者被某些別有居心的人騙走。為避免母親用盡遺產(chǎn)而衣食無保，又要防止遺產(chǎn)落入其他人手上，梅艷芳選擇了“遺囑信托”，將近

27、億財產(chǎn)委托給專業(yè)的機構打理，信托公司每月按照梅艷芳的囑托支付7萬生活費給母親，一直持續(xù)到她去世，生活終有保障，這樣母親就可以安享晚年了。梅艷芳的這種處理遺產(chǎn)方式，也就是法律上所說的遺囑信托。遺囑信托在西方已經(jīng)相當普遍，國外的富豪如洛克菲勒、摩根，以及近年來去世的邁克爾杰克遜、香港明星肥肥都采用了信托的方式處置遺產(chǎn)。而相比之下，相聲演員侯耀文、著名畫家陳逸飛瘁死的遺產(chǎn)之爭卻上演著一幕幕人間悲劇。,信托的制度優(yōu)勢,24,,,,信托的制度優(yōu)

28、勢使信托公司成為投資運作的重要平臺，也因此吸引了銀行、保險、資產(chǎn)管理公司（華融資產(chǎn)管理公司控股華融國際信托公司、交通銀行入股湖北國投、招商銀行收購西藏信托，人保入主中誠信托，此外國家開發(fā)投資公司有國投信托，國家電網(wǎng)有英大信托，中國中鐵有中鐵信托等），以及海外金融機構的目光。近年來，不少境外金融機構意欲參股信托公司（如英國安石投資管理公司參股北京國際信托公司19.99%股權，澳大利亞國民銀行收購聯(lián)華信托20%股權，蘇格蘭皇家銀行參股蘇州信

29、托，英國巴克萊銀行收購新華信托19.5%股權；摩根士丹利參股杭州工商信托。同時，三菱信托銀行與中信信托、美林證券與西部信托、匯豐銀行與山西信托正在就參股國內(nèi)信托公司的事宜進行接觸），這也凸顯了信托牌照的價值。,信托的制度優(yōu)勢,25,五、結 語,,,,自改革開放時起，我國信托業(yè)20多年來的發(fā)展歷程，成績是巨大的，里程碑式的。首先信托公司發(fā)揮了它獨有的制度優(yōu)勢。通過國有資產(chǎn)管理信托、不良資產(chǎn)處置信托、職工持股信托、管理層收購信托等解決了大量

30、我國在改革開放后期或深層意義上所遇到的、很難解決的制度性難題；其次，也利用資金優(yōu)勢，通過基礎設施信托、公用設施信托、重點建設項目投資信托等使地方的經(jīng)濟發(fā)展并多渠道的解決重點建設項目和基礎設施項目資金來源，推動了地方經(jīng)濟金融體系合理化和多元化。同時，信托公司充分通過集合資金信托方式，為我國居高不下的儲蓄余額找到了出口，也滿足居民投資需求。信托公司通過接連不斷的產(chǎn)品創(chuàng)新和制度創(chuàng)新，創(chuàng)造了很多業(yè)務模式和投資方式，在我國分業(yè)管理的條件下組合發(fā)