我國(guó)公司瑕疵設(shè)立救濟(jì)制度研究.pdf

1、公司是我國(guó)最主要的企業(yè)組織形式，依照公司法登記的公司在我國(guó)企業(yè)數(shù)量中具有首屈一指的地位，它是商事活動(dòng)的節(jié)點(diǎn)，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著不可替代的作用。鑒于其具有如此重要性，各個(gè)國(guó)家均通過(guò)立法的方式對(duì)公司設(shè)立行為進(jìn)行規(guī)制，具體表現(xiàn)為法律明確規(guī)定了公司設(shè)立人的資格、公司設(shè)立的條件、公司設(shè)立應(yīng)當(dāng)遵循的程序。然而，在公司設(shè)立的具體實(shí)踐中，會(huì)有一些公司在設(shè)立過(guò)程中存在不符合法律規(guī)定的情形，但依然通過(guò)了公司登記程序而取得了法人資格，這種公司被成為“瑕疵

2、設(shè)立的公司”。公司的登記具有公示公信效力，瑕疵設(shè)立的公司也會(huì)參與到商事交易行為中來(lái)，但由于這種公司法人資格不健全，必然會(huì)對(duì)市場(chǎng)交易帶來(lái)負(fù)面影響。采用合理的手段，對(duì)這種“瑕疵設(shè)立的公司”進(jìn)行規(guī)制成為了一個(gè)十分重要的問(wèn)題。
　　我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)于“公司設(shè)立瑕疵”的處理存在較多問(wèn)題。首先，我國(guó)立法態(tài)度不明確，對(duì)于瑕疵設(shè)立的公司應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效還是無(wú)效沒(méi)有明確的規(guī)定。其次，公司設(shè)立瑕疵的事由規(guī)定較少，而社會(huì)實(shí)踐中出現(xiàn)的瑕疵事由卻表現(xiàn)的紛繁

3、多樣。再次，否認(rèn)公司法人人格采取“行政撤銷”的方式，職權(quán)性強(qiáng)，排除了司法機(jī)關(guān)對(duì)此問(wèn)題的管轄，不符合法理。
　　通過(guò)域外考察，可以發(fā)現(xiàn)國(guó)外對(duì)于此問(wèn)題的處理有著比較成熟的經(jīng)驗(yàn)。英美法系國(guó)家采取了“原則承認(rèn)主義”，認(rèn)為瑕疵設(shè)立的公司的法人人格應(yīng)當(dāng)視為有效，只有在極個(gè)別的情況下才對(duì)瑕疵設(shè)立的公司進(jìn)行強(qiáng)制性解散。大陸法系國(guó)家采取“原則否認(rèn)主義”，對(duì)瑕疵設(shè)立的公司原則上不承認(rèn)其法人人格。但也并不是一經(jīng)發(fā)現(xiàn)就立即撤銷公司設(shè)立，而是給與公司設(shè)立人