公法人情化論綱.pdf

1、對法律的人情考慮并不必然意味著對法律之治的違背，以理性方式看待人情，人情則是現(xiàn)代法律人本關(guān)懷的一種體現(xiàn)。人情作為一種人本關(guān)懷，至于公法更是必要。公法以規(guī)制國家權(quán)力為核心，涉及國家與公民之間關(guān)系的調(diào)整與平衡，可以說，公法的良善與否，直接決定這個人的權(quán)利與自由能否得到最大限度的保障。而只有尊重人的尊嚴、保障人的權(quán)利的公法制度，才是真正意義上的良法。一直強調(diào)“控權(quán)”的公法在嚴格形式理性之下，其施行和執(zhí)行的過程卻忽略了這樣一個良善的標準，對于公

2、法而言，其所擬定的規(guī)則是針對社會上一般人、一般事的，不考慮個別，也不注重例外。雖然從法律普遍性的角度而言，注重一般性是其內(nèi)在要求，但是有時則導致法律的運作未免過于不近人情。因為就社會生活來說，每個人的能力、動機不同，每個人的處境也不一致，用一刀切的方式來機械地實施法律，顯然是對社會多元的無視。所以，公法在施行中需要回到人的問題上，關(guān)注個別。我們無意于否定公法的法定主義，而是指出公法的運行需要切實地關(guān)注入，因為，我們需要的公法，應當能夠堅

3、持法定主義等理性原則，同時考慮個人的特殊狀況對其行為的影響，給予人基本的關(guān)懷。這樣一種公法品格，我們將其表述為“公法人情化”。公法人情化是在沖突火花下發(fā)生的，這些沖突的火花主要有公法理性與情感的沖突，公法一般性與個體性的沖突，公法價值與規(guī)則的沖突等等，而具體的場合是個人的一般境況。為防止公法人情化出現(xiàn)權(quán)力濫用、情感的濫用以及選擇性司法（執(zhí)法）的風險，公法人情化應遵循考慮社會公認價值、注重普通人不可避免的錯誤和尋求公法施行和執(zhí)行最佳效果等