淺析公司法任意性條款軟管制功能.pdf

1、20世紀80年代美國特拉華州掀起的公司合同理論影響了諸多國家的公司法體系。合同主義者認為公司由一系列自由締結的合同組成，規(guī)范公司治理的任何規(guī)則都應該交由公司自行約定，而公司法是彌補合同漏洞的任意性法律。合同理論提醒我們公司法需要回復私法自治狀態(tài)，賦予當事人完全的選擇自由，放開對公司的強制性管束。然而，由于股東認識能力有限、信息不對稱以及市場失靈等因素的存在，沒有指引的自由很可能會造成不公平的結果，例如大股東利用表決權優(yōu)勢壓迫小股東的情形

2、，那么如何實現自治與公平的協調便是我們在私法自治的前提下亟待解決的問題。
　　針對此難題，本文以公司法合同理論為出發(fā)點提出了公司法任意性規(guī)范的軟管制理念。實質上，公司法任意性規(guī)范不僅可以補充公司各方的合意漏洞，還能發(fā)揮更深層次的指引作用，通過最優(yōu)默示條款的設置可以有效地實現自由與公平的兼顧。結合美國的立法與司法實踐，我們闡述了任意性規(guī)范的制定方式以及表達形式，希望通過制定最優(yōu)任意性規(guī)范發(fā)揮公司法的軟管制功能，為公司選擇更好的內部治

3、理結構提供立法指引，保護廣大投資者的利益，促進社會經濟的穩(wěn)定發(fā)展。
　　文章第一部分通過對公司法合同理論的詳細介紹與分析得出結論:公司法的發(fā)展趨勢是放松管制，尊重公司各方的合同自由，但純粹的合同自由無法實現充分保護股東的效果，所以我們需要一種軟管制的方式。第二部分筆者通過對任意性規(guī)范粘著性的理論與實證分析得出任意性規(guī)范的默示內容對當事人的選擇具有極其重要的指引作用。隨即，文章第三部分根據美國司法實踐闡釋了任意性條款實體規(guī)則和程序規(guī)