公司法課件

1、,1,公司法學,,第一章 公司與公司法概述第一節(jié) 公司的概念和特征及沿革第二節(jié) 公司的分類第三節(jié) 公司法概述,2,一、公司的定義 公司是依法成立的，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。二、公司法人本質(zhì)的學說（一）法人擬制說 社團本為抽象之概念，并不實體之存在，是通過法律之力將社團擬制為自然人。所以，法人只是法律擬制之人。（二）法人否認說 從法

2、人為法律擬制結(jié)果出發(fā)，依實證方法考察，認為社會生活中除存在自然人和財產(chǎn)之外，從來無所謂法人的存在。（三）法人實在說 此說認為，法人積肥法律擬制之結(jié)果，其主體也非應否認，而是有其社會實在。該學說又分為三類：第一、有機體說。第二、組織體說。第三、社會作用說。（四）契約說 公司只是一種提供自然人共同經(jīng)營企業(yè)，享受利益負擔損失之機制，并提出公司實為諸多契約關(guān)系所結(jié)合而成之組織。 契約連鎖理論（Nexus of Co

3、ntracts）規(guī)范揭示了企業(yè)存在理由。將企業(yè)視為以生產(chǎn)商品或提供服務為目的的各式輸入活動的結(jié)合體。,3,第一節(jié) 公司的概念和特征及沿革,,4,三、公司的特征,(一) 具有法人資格，是企業(yè)法人。 公司法第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。具體來說：1．公司的財產(chǎn)獨立。股東向公司出資后，對貨幣或者其他財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，股東無權(quán)直接支配出資的財產(chǎn)；債權(quán)人將貨幣借貸給公司后，其貨幣所有權(quán)（

4、絕對權(quán)）變?yōu)閭险埱髾?quán)。公司占用股東和債權(quán)人的財產(chǎn)，擁有法人財產(chǎn)權(quán)。2．公司的意志獨立。公司的意思決定機關(guān)是股東會，股東根據(jù)資本多數(shù)原則在股東會行使表決權(quán)，決定公司的重大事項；公司的董事會和經(jīng)理是公司意思的執(zhí)行機構(gòu)。3．公司的責任獨立。公司法第3條規(guī)定，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。股東在清繳出資后，不再承擔公司的債務——“股東不負公司之債”。,5,(二)具有營利性，是營利法人。,所謂營利，是指公司因經(jīng)營而獲得利益而言。

5、按利益有廣、狹義。狹義的利益，專指盈余而言，也就是年度經(jīng)營的純利；廣義的利益，則除盈余外，尚包括公司的剩余財產(chǎn)在內(nèi)?！耙誀I利為目的”，是指公司應分派廣義之利益于股東，而且只要分派廣義之利益于股東，即為已足，不以分派狹義之利益為限。因此，公司縱以章程規(guī)定或者決議暫停盈余的分配，仍不致違反以營利為目的的原則。但公司解散后，有剩余財產(chǎn)者，必須分派于股東。我國公司法第75條第一款第一項規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利

6、，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。公司的營利性，非指公司法人本身的營利，而是指其成員的營利,6,(三)社團性，公司是社團。,法人分為公法人和私法人；私法人可分為社團法人和財團法人。社團法人為人的組合體，其成立基礎(chǔ)在于人。例如公司、合作社、各種協(xié)會、學會等都是社團法人。財團法人為財產(chǎn)的集合體，其成立的基礎(chǔ)在于財產(chǎn)，各種基金會、宗教教堂、寺廟，都是財團法人。社會

7、團體法人和傳統(tǒng)民法社團分類中的社團法人不同。社會團體比傳統(tǒng)民法上的社團的概念的外延寬，基金會等傳統(tǒng)的財團法人，在我國也稱為社會團體。民法上的社會團體法人，包擴了傳統(tǒng)分類中的公法人、私法人中的財團法人和公益社團法人。公司通常是由兩個以上的股東投資組成，具有社團性，是社團法人。一人公司也屬于社團法人。能夠自圓其說的理論主要有如下兩個：（1）潛在社團說。認為，一人公司之股份雖集中于單一股東，但若考慮其后依股份或者出資轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生復數(shù)股東之

8、可能性，可認為一人公司，亦有潛在之社團性。（2）復數(shù)股份說。此說認為股份有限公司之信用基礎(chǔ)，與其說是股東，毋寧說是資本。故而，股份有限公司以股東地位（股份）之復數(shù)，滿足社團性之要求。因此，股份有限公司之社團性，無須在股東為潛在性復數(shù)之點上求其基礎(chǔ)，只要股份系復數(shù)即為已足。,7,四、公司的沿革,(一)中國傳統(tǒng)的工商組織形式從唐代開始，我國開始出現(xiàn)了一些工商業(yè)的組織。但是中國傳統(tǒng)的企業(yè)形式，無甚定制，：“資本雄厚者稱莊稱行，小者曰店曰鋪

9、。”細分，主要有：1．牙行。牙行始于牙人，牙人是為他人說和交易的居間者。在清代稱為洋行。2．典當鋪。是經(jīng)營抵押借貸的商行。典當鋪主要以放高利貸著稱。3．票號。又稱為“錢莊”、“匯兌行”，是從事匯兌、存款業(yè)務的金融機構(gòu)。興起于清嘉慶年間，在1821年道光年間在山西省平遙縣出現(xiàn)了“日升昌票莊”。4．帳局。專事放款的金融機構(gòu)。又稱為帳莊。歷史上最早的帳局，是山西商人王榮廷斥資4萬兩白銀，在1736年開設的祥發(fā)永帳局。5．錢莊。在明

10、末出現(xiàn)，初期經(jīng)營貨幣兌換，后發(fā)展成綜合性的金融機構(gòu)。錢莊的特點是發(fā)行莊票（本票），以提供信用，莊票可以流通，起到現(xiàn)金的作用。6．店鋪。是經(jīng)營綢緞、雜貨、醫(yī)藥、旅店等的商戶，或自產(chǎn)自銷，或組織獨立工匠生產(chǎn)營銷。山東孟氏家族經(jīng)營的瑞蚨祥綢緞店，北京樂氏家族北京經(jīng)營的同仁堂中藥店，歷史數(shù)百年。7．作坊。作為企業(yè)的作坊，主要是明代中葉以后，在商品經(jīng)濟比較發(fā)達的東南沿海出現(xiàn)的雇工染坊、冶鐵等私人作坊，史學界稱為資本主義的萌芽。8．洋行。是經(jīng)

11、營洋貨或舶來品的牙行，是清政府授權(quán)作為外貿(mào)機構(gòu)的特除牙行。中國傳統(tǒng)的私人工商業(yè)形式，都是按經(jīng)營的內(nèi)容或性質(zhì)劃分的，并未反映出他們的內(nèi)外部組織關(guān)系上的特征，主要的原因是，他們還沒有突破家族經(jīng)營的范疇，身份在企業(yè)關(guān)系中起主要作用，缺乏人格平等基礎(chǔ)上的經(jīng)營管理及分配關(guān)系。,8,(二)現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的由來,1.現(xiàn)代企業(yè)、公司的起源2.現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的確立 3.東印度公司的歷史意義4.現(xiàn)代合作企業(yè)的發(fā)展。5.國有企業(yè)的發(fā)展。,9

12、,1.現(xiàn)代企業(yè)、公司的起源,通常認為，現(xiàn)代公司起源于歐洲中世紀的地中海沿岸。出于資本、人員聯(lián)合和減少風險的實際需要，出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形：1．船舶共有。從事海上貿(mào)易，需要巨資，風險很大，人們便共籌資金、共擔風險，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成了船舶共有的企業(yè)形式。2．康枚達契約。Commenda是拉丁語，不愿意或無法直接從事海上冒險的人，將資金或貨物委托給船舶所有人或其他人，由受托人進行航海和交易活動，所獲利潤雙方按約

13、定分配，委托人僅以投入的財物為限承擔經(jīng)營風險。形成了一種原始的企業(yè)形態(tài)，經(jīng)營者以其信用從他人處獲得資本，出資者將資金委托給他人經(jīng)營而分享利潤。對風險經(jīng)營體來說，委托人只承擔有限責任，這是后來兩合公司的雛形。3．家族經(jīng)營體或家族企業(yè)（family business undertaking）。封建社會，身份、血緣關(guān)系在社會生活中占主導地位，家組成員間的合伙，優(yōu)先于異姓間的合伙，中外概莫能外。逐漸形成家族經(jīng)營體。,10,2.現(xiàn)代企業(yè)、公司

14、制度的確立,現(xiàn)代企業(yè)的主要形式是公司。在大陸法系國家，商事合伙主要也是以無限公司、合兩合公司的形式存在，所以，現(xiàn)代典型的企業(yè)制度，就是公司制度。公司制的發(fā)展過程是：代表著資本主義萌芽的商人階層，與封建國家相互利用，現(xiàn)代公司制度得到了確立。1563年法國創(chuàng)建商事法庭，1673年路易十四頒布商事條例，首次確定了無限公司和兩合公司，17世紀初，西歐和北歐國家紛紛設立殖民性質(zhì)的公司，這是現(xiàn)代股份公司的前身。所謂殖民公司，是政府或國家特許設立，

15、取得在海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨占權(quán)，并代行某些本國政府的權(quán)力，從事貿(mào)易的公司。比如，英國東印度公司在東印度擁有統(tǒng)治權(quán)。殖民公司分兩類，一類是行會形式的合組公司（regulated company）,另一類是合股公司（joint stock company）。合組公司本身沒有資本，參加公司的人交納一定的入伙費，但仍以自己的名義經(jīng)營自己的資本，經(jīng)營風險亦由合組人自行承擔，加入公司的合組人都必須遵守公司的合約。合股公司則是雷同于現(xiàn)代的股份公

16、司，入股者的共同資本委托董事會共同經(jīng)營，股東可以轉(zhuǎn)讓其出資，合股公司逐漸取代了合組公司。合股公司是行會或者合組公司發(fā)展來的，最初是臨時性的公司，每次航海前，合股公司都要進行集資，發(fā)行可以自由轉(zhuǎn)讓的入股憑證，航海結(jié)束時，自由出資者按入股份額分配利潤，合股人對公司承擔連帶責任。1807年，法國商法典首次在法律上規(guī)定了股份有限公司，明確了股東的有限責任。1855年英國制定有限責任法，允許公司股東承擔有限責任。1892年德國制定有限責任公司法

17、，后來主要西方國家按照德國的模式制定了有限責任公司法，1907年，英國頒布公司法，規(guī)定了有限責任公司，將私人公司（private company）分為有限責任和無限責任兩種。到十九世紀初，現(xiàn)代企業(yè)制度在主要西方國家確立。,11,3.東印度公司的歷史意義,1602年，荷蘭六個省市組成一家貿(mào)易公司——聯(lián)合東印度公司，設立管理委員會以及17人董事會，采取評議和協(xié)商方式?jīng)Q定公司方針。荷蘭東印度公司猶如現(xiàn)代大型企業(yè)一般，董事會有人事任免權(quán)與重大政

18、策決定權(quán)，董事會也制定各種規(guī)章命成員遵守。但是，荷蘭東印度公司與組織上雖然類似今日之公司，但在成立之初，仍有諸多不同之處。首先，受時局影響，歐洲各國競爭白熱化，貿(mào)易經(jīng)商和外交、戰(zhàn)爭緊密相連，荷蘭議會乃特許東印度公司代表國家，擁有締約、宣戰(zhàn)、媾和征稅與行使司法審判權(quán)等權(quán)力，政商合一，是荷蘭在東方的貿(mào)易總代表機構(gòu)，也是政府的化身。其次，荷蘭東印度公司是特許公司，一開始仍是以類似合伙的形態(tài)經(jīng)營事業(yè)，成員各自為政，負擔無限責任。嗣后，特許公

19、司禁止成員以個人名義進行交易，因而創(chuàng)設了特許合股公司。17世紀末，東印度公司擺脫無限清償責任，負擔有限責任的想法浮出臺面。荷蘭東印度公司在世界經(jīng)濟史上所以占有重要席位，乃因其為股份有限公司之濫觴（因“裳”）。在此之前，所謂“公司”，僅僅是合伙的衍生，稱不上是法人組織，也沒有有限責任的制度設計；只有荷蘭東印度公司是永續(xù)性的股東投資，股東可分配每次股利。荷蘭東印度公司為現(xiàn)代公司法制作出了很大的貢獻。（王文宇書，4-6。）,12,4.現(xiàn)代

20、合作企業(yè)的發(fā)展。,十九世紀初，三大空想社會主義者圣西門、傅立葉和歐文分別提出了合作社的設想。后來歐文的兩個信徒成立了消費合作社。合作社或合作組織由群眾胡組合作，自謀福利，有其社會基礎(chǔ)和生命力，很快就在西方國家普及，1852年，英國制定了一項法律——勤儉與節(jié)儉社團法，承認合作社的合法性，這是世界上最早的合作社立法。1862年，英國修訂該法，規(guī)定合作社可以承擔有限責任，中華民國也曾經(jīng)推行過合作社運動，1934年制定了合作社法。,13,5.國

21、有企業(yè)的發(fā)展。,十九世紀中期以后，主要資本主義國家都出現(xiàn)了國有企業(yè)，其主要原因，是在經(jīng)濟日益社會化的情況下，需要由國家來投資經(jīng)營私人缺乏興趣或難以從事的基礎(chǔ)設施建設及一些重要的經(jīng)濟活動。鑒于國有企業(yè)普遍存在的弊端，如人浮于事、辦事拖沓、低效浪費，官商作風等，加上意識形態(tài)等原因，80年代以來，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)了私有化（股份制）的趨勢。但是，因為國有企業(yè)存在的客觀情況，私有化的結(jié)果，主要表現(xiàn)為國有企業(yè)的民營化或公司化，即把國有企業(yè)的股份部分

22、出售給個人，或者完全不出售股份，但是由國有企業(yè)按私營企業(yè)的方式從事生產(chǎn)經(jīng)營，參與市場競爭，使之稱為私法上的主體。所以，時至今日，國有企業(yè)和一般公司之間也沒有太多的區(qū)分，按照國際慣例，國家和私人共同合股經(jīng)營的公司，稱謂國家參股的公司、公私合營公司、混合公司等，國家控股的公司，稱為國有公司或國有企業(yè)。,14,(三)中國近現(xiàn)代企業(yè)、公司的沿革,（一）洋務運動中國近現(xiàn)代公司，與洋行有關(guān)。洋行有土洋之分，有的是外國人設立，有的是中國人設立。中

23、國人設立的公司，主要是洋務運動中設立的，洋務運動中設立的公司的形式，主要有以下幾種：1．官辦企業(yè)。1865年的江南制造總局，官辦的民用企業(yè)對今天的社會生活仍可見其影響力，如送信局，稱為送信官局。2．官督商辦。官督商辦是洋務運動的主要形式，李鴻章認為，關(guān)督商辦“由官總其大綱，查其利弊，而聽該商董等自立條以，悅服眾商”。3．官商合辦。（二）中國最早的民營公司甲午戰(zhàn)爭前后，維新派和其他愛國人士呼吁“設廠自救”、允許民間自立公司。1

24、886年楊宗濂等創(chuàng)辦的天津自來火公司，1898年阜豐面粉公司，1900年先施百貨公司，等，均是中國較早的公司。還有人認為1901年張謇（jian）在南通舉辦的通海墾牧公司。,一.按股東承擔責任的范圍和形式 1.無限公司 無限責任公司又稱為無限公司，參照我國臺灣 公司法第2條規(guī)定，是指二人以上股東所組成，股東對于公司債務，不問出資額多寡與盈虧分派比例，均負連帶無

25、限清償責任之公司。2.兩合公司 兩合公司，參照我國臺灣地區(qū)公司法第2條、第114條規(guī)定，系指一人以上無限責任股東，及一人以上有限責任股東所組織，其無限責任股東對公司債務負連帶無限清償責任；有限責任股東就其出資額為限，對公司負其責任之公司。3.有限責任公司 按我國公司法規(guī)定：有限責任公司由五十個以下股東出資設立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。（公司法第2

26、4、3條） 我國臺灣公司法第2條對有限責任公司定義為：指一人以上股東所組成，就其出資額為限，對公司負其責任之公司。4.股份有限公司 我國公司法第3條規(guī)定，股份有限公司，指全部資本分為等額的股份，股東以其所認繳的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 我國臺灣地區(qū)公司第2條規(guī)定，股份有限公司指二人以上股東或政府、法人股東一人所組成，全部資本分為股份，股東就所認股份，對公司負其責任

27、之公司。,立法分類,第二節(jié) 公司的分類,15,非絕對意義,二.依公司信用基礎(chǔ),16,,17,三.依公司資本籌集方式和出資轉(zhuǎn)讓方式 封閉式公司開放式公司,四.按公司之間的控制或從屬關(guān)系,母公司是指擁有另一個公司的股份達到控股程度的公司。依母公司是否參與另一公司的經(jīng)營，可分為控制公司與控股公司。 子公司，資本為他公司所控制的公司。,18,五.依公司管轄系統(tǒng)不同,本公司亦稱總公司，系指管轄公司全部組織的總機構(gòu)。公司的業(yè)務經(jīng)營、資金調(diào)度

28、、人事安排都由總公司統(tǒng)一決定。總公司具有法人資格。分公司系指總公司所管轄的分支機構(gòu)，在業(yè)務經(jīng)營、資金調(diào)度和人事安排等方面由總公司管轄。,19,20,第三節(jié) 公司法概述,一、公司法的概念與調(diào)整對象 二、公司法的性質(zhì)與特征三、中國公司立法概況四、公司法與其他法律的關(guān)系,21,一、公司法的概念與調(diào)整對象,公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織、活動和終止及其他對內(nèi)對外關(guān)系的全部法律規(guī)范的總稱。公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法指的是《中

29、華人民共和國公司法》；廣義的公司法，包括所有的公司法規(guī)范，不僅包括《公司法》，更多的包括其他法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件。公司法的調(diào)整對象是公司內(nèi)、外部的組織管理關(guān)系和資本運營關(guān)系。其中，組織管理關(guān)系包括：公司自身的組織管理關(guān)系和國家對公司的管理關(guān)系；資本運營關(guān)系則包括：公司設立時的資本關(guān)系和公司成立后的資本關(guān)系；公司破產(chǎn)、解散時發(fā)生的資本關(guān)系。,22,二、公司法的性質(zhì)與特征,(一)公司法的性質(zhì)1．公司法是主體法（組織法）。凡

30、是規(guī)范主體活動的法，依其內(nèi)容可分為兩種：一是側(cè)重于規(guī)范經(jīng)濟活動的主體，二是側(cè)重于規(guī)范主體經(jīng)濟活動的行為。規(guī)范前者的法，稱其為組織法；規(guī)范后者的法，稱其為行為法。公司法以規(guī)范主體為主，以規(guī)范公司活動為輔，所以，公司法為組織法。公司法之組織法與國家組織法制區(qū)別，在于后者不以盈利為目的。2．公司法是私法。我國并沒有把法律分為公法和私法，但這種劃分已經(jīng)成為法律研究的基本理論。公法規(guī)定國家政治的內(nèi)容，即政治權(quán)力和義務，其主體主要為國家機關(guān)；私法

31、規(guī)定平等主體的權(quán)利和義務，其主體主要為私人，包括自然人和公司企業(yè)，所以，公司法屬于傳統(tǒng)的私法?！?9世紀以個人為本位的國家，已為20世紀以社會為本位的國家代替。國際政府權(quán)力的擴大，促成私權(quán)自治范圍的縮小?！保绹?，約翰。亨利。梅利曼《大陸法系》，知識出版社，1984，第112頁）自20世紀中葉以來，公司法作為私法逐步出現(xiàn)了公法化的趨勢，主要是保護中小股東的利益、公眾利益的需要。,23,接上頁,公司法已經(jīng)被很多的學者作為了私法公法化的例證

32、。股份公司發(fā)行股票的招股說明書實際上乃合同訂立前的要約邀請書，股票發(fā)行本身實質(zhì)上是一個合同訂立的過程，但是，我們知道，為了保護廣大不特定的投資人的利益，避免品質(zhì)低下的股票流向社會,現(xiàn)在股票發(fā)行核準制度，實際已經(jīng)基本被公法所替代；還有股份有限公司的設立，必須經(jīng)過國務院有關(guān)部門或者省級人民政府批準；公司必須具備一定結(jié)構(gòu)的法人治理結(jié)構(gòu)，一些制度被強行推進等等，都是公司法私法公法化的表現(xiàn)。,24,(二)公司法的特征,公司法體現(xiàn)著組織管理要素與

33、財產(chǎn)要素的結(jié)合；  公司法體現(xiàn)著組織法與行為法的結(jié)合；公司法體現(xiàn)著任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的結(jié)合；公司法體現(xiàn)著實體性規(guī)范與程序性規(guī)范的結(jié)合。我國公司法的調(diào)整（適用）范圍只包括有限責任公司和股份有限公司。,25,三、中國公司立法概況,（一）中華人民共和國成立之前的公司立法主要有：1903年清政府《公司律》（沒有實施），這是我國近代第一部公司法典；1929年中華民國《公司法》，這是我國現(xiàn)代第一部公司法典，經(jīng)過歷

34、次修改，現(xiàn)在仍在我國的臺灣地區(qū)施行。,26,,（二）建國后的公司立法建國后的公司立法主要經(jīng)歷了五個階段：1．建國初期的公司立法。1950年《私營企業(yè)暫行條例》，規(guī)定了有限責任公司。2．清理整頓公司時期的公司立法。20世紀八十年代，國務院制定了大量的清理整頓公司的行政法規(guī)。在此期間，也制定了現(xiàn)在仍很重要的三資企業(yè)法、私營企業(yè)條例等法律、法規(guī)。3．股份制改造試點立法。主要發(fā)生在20世紀90年代初期。比如1992年的國家體改委《股份有

35、限公司規(guī)范意見》和《有限責任公司規(guī)范意見》，還有一些地方公司法規(guī)，我所能見到的上海、深圳等地方的公司立法。4．過渡立法階段。包括1993年12月29日《公司法》，是我國第一部公司法典，奠定了我國公司立法的基礎(chǔ)，但是仍然有過渡色彩，是一部支持國有企業(yè)股份制改造的立法。后來，《商業(yè)銀行法》，《保險法》，《注冊會計師法》，以及和股票上市配套的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》等行政法規(guī)，還有大量的行

36、政規(guī)章，比如《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》、《股份有限公司土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》等；中國證券監(jiān)督管理委員會的規(guī)范性文件也正在主導著股份公司的運作行為，自20世紀90年代中期尤其是最近一年以來，中國證券監(jiān)督管理委員會制定了大量的證券規(guī)范性文件，為股份公司的規(guī)范運作打下了基礎(chǔ)。,27,接上頁,5．新公司法于2006年1月1日施行。新公司法的過渡色彩逐漸淡化

37、，為股份制改造服務的作用也不再強調(diào)。新《公司法》是一部鼓勵投資興業(yè)的服務型公司法；新《公司法》是一部善待國有公司和民營公司的平等型公司法；新《公司法》是一部鼓勵公司自治的市場型公司法；新《公司法》是一部興利除弊兼顧的安全型公司法；新《公司法》是一部強化投資信心的護權(quán)型公司法；新《公司法》是一部強調(diào)公司社會責任的人本型公司法；新《公司法》是一部立法技術(shù)嫻熟的可操作型公司法。有人評價我國新公司法是世界上目前最好的公司法，因為立法總體力量較

38、弱，時間短等原因，我國新公司法仍有許多需要改進的地方。,28,四、公司法與其他法律的關(guān)系,一、公司法與民法（一）民商合一或者民商分離最原始規(guī)范商人關(guān)系的法律，來源于商事習慣以及商人行會的規(guī)章制度，僅適用于商人身上，屬于特定階層的職業(yè)法。隨著商業(yè)行為的擴法和普及，商業(yè)行為對法律提出了更高的要求，傳統(tǒng)上以規(guī)范商人為對象的法律似乎有所不足，立法政策上出現(xiàn)了民商分立與民商合一兩種不同的思路。臺灣采民商合一制，在民法之外，不另立商法，于民法

39、債篇中納入規(guī)范商事行為的行紀、運送、倉庫等規(guī)范，另就特別重要的公司、海商、票據(jù)、保險等事項，另訂單行法規(guī)，以適應實際需要。不論是民商合一或者民商分立，都顯示出商事行為與一般的民事行為有著本質(zhì)的差異。商事行為具有高度的技術(shù)性和動態(tài)性，對規(guī)范有很大的彈性和自由性要求。一般的民事行為中，最常見的契約行為，多為一對一模式，彼此磋商妥協(xié)，達成共識；公司運作的情形，為多對多的關(guān)系，具有團體法的性質(zhì)。傳統(tǒng)上公司法屬于民法特別法的概念，已經(jīng)不合時宜

40、?，F(xiàn)今立法的情況，也多背離民商合一的理念，諸多單行法規(guī)的出現(xiàn)，如，證券法、金融法等，可以看出，商事行為諸多規(guī)范已經(jīng)漸漸脫離民法的掌控之下。有人認為，民商合一與民商分立問題，純粹是學術(shù)問題，實際上的立法狀況已經(jīng)漸漸劃清界限。（王文宇書，160-161。）,29,接上頁,（二）民法代理制度與公司法的代理公司是虛擬的實體，必須借助自然人代為進行所有事務，代表公司作出意思表示、接受意思表示的自然人即為公司的代表人。民法中關(guān)于企業(yè)法定代表人

41、及工作人員以企業(yè)名義所產(chǎn)生的民事行為由企業(yè)承擔的規(guī)定，與公司實際運作中的情況有所不同。我國臺灣地區(qū)的民法，將董事視為公司代表人，英美法中不區(qū)分代表和代理。而根據(jù)我國大陸法中，并沒有代表的概念，只有一個人，也就是公司的董事長或者不設董事會的執(zhí)行董事，屬于公司的法定代表人，其他的人只能是公司的代理人。實際運作中，公司董事很多情況下不需要公司授權(quán)，就可以代表公司，與一般代理人的地位有所不同；似乎公司董事的人格與公司人格混同，不屬于一般代理

42、人；我們知道，民法上的代理關(guān)系，本人、代理人屬于不同的兩個主體。我國公司法上并沒有將董事與公司、股東的關(guān)系分清楚。一種觀點認為，董事是股東的受托人，管理公司財產(chǎn)，股東是受益人。另一種觀點認為，董事是公司的代理人，但不是股東的代理人。,30,接上頁,（三）公司行為的效力問題民法上對瑕疵行為處理方式，分為三種：無效、可撤銷或者變更、效力待定。然而民法上述處理方式是否適用于公司法？公司行為違反法律或者章程的規(guī)定，如果一概視為無效，將產(chǎn)生

43、一些列無法協(xié)調(diào)矛盾。對社會交易安全十分不利。有人建議，針對公司類似民法之無效行為，應采取特別處理方式，比如，“嗣后失效”、“定期失效”等這種手段。（王文宇書，163-165。）讓公司有一段緩沖期，為避免在緩沖期內(nèi)公司再行不利于相對人的行為，必須由司法介入采取保全措施。,31,接上頁,綜上幾點，有人認為，公司法與民法之本質(zhì)南轅北轍，民法多是處理一對一的單純關(guān)系，即使已經(jīng)發(fā)生權(quán)利變動，由于牽涉的利害關(guān)系人較少，讓當事人的關(guān)系回復到變動之前的

44、狀態(tài)并無不妥，再加上對善意第三人的保護措施，全數(shù)利害關(guān)系人的利害沖突最終都能達到一個平衡。而公司法所處理的權(quán)利義務關(guān)系就不那么單純，權(quán)利能力的限制、有限責任、多對多的權(quán)利義務關(guān)系等，都是公司的運作模式背離民法的傳統(tǒng)思維和原則。單純的強調(diào)公司法為民法的特別法，似乎不妥。,32,二、公司法與證券法的關(guān)系,公司法與證券法的交叉，在于股票、債券發(fā)行制度。股票、債券的發(fā)行，時至今日，其所具有的經(jīng)濟意義已經(jīng)不僅僅是傳統(tǒng)上認為的公司籌資那么簡單，股票

45、、證券的交換價值，已經(jīng)這些證券成為現(xiàn)代最為普及的投資金融工具，所以，各國的證券法，都存在與公司法脫離的趨勢；就發(fā)行主體、股份募集等事項，公司法與證券法多有交叉重疊現(xiàn)象。證券法的公開發(fā)行制度，大有取代公司法中股票、債券發(fā)行制度的趨勢。公司法中關(guān)于公開發(fā)行的條件、程序等制度，圄于公司法無法規(guī)范承銷等行為，因此，明顯有被割斷的印象。我國采取發(fā)行與上市聯(lián)動制度、證券法發(fā)行制度系新法等因素，更加劇了證券法取代公司法發(fā)行制度的趨勢。,33,三、公

46、司法與刑法的關(guān)系,公司犯罪，在刑法中有專節(jié)規(guī)定。公司犯罪，歷來有“白領(lǐng)犯罪”的別稱。為了使刑法中規(guī)范趨于單一性、加大對被害人的補償力度，成文法國家公司刑罰法的立法趨勢，有“去特別化”和“除罪化”的傾向?！叭ヌ貏e化”，是指普通刑法已經(jīng)足夠規(guī)范公司犯罪，不需要公司法中另立特別規(guī)定；“除罪化”是指某些公司不正常行為不再成為刑罰對象，轉(zhuǎn)而適用民事制裁或者行政制裁。臺灣2001年修正公司法時，于立法中中明確標示“除罪化”趨勢，大舉刪除刑罰規(guī)定。

47、（王文宇書，166。）我國新公司法，將法律責任各條中的刑事責任內(nèi)容總括到第216條，簡單規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！睂嶋H上，我們知道，公司法并為創(chuàng)設新的刑法規(guī)范，公司法中的規(guī)定，僅起到提示的作用。,34,第二章 公司的種類,第一節(jié) 有限責任公司第二節(jié) 股份有限公司第三節(jié) 無限責任公司第四節(jié) 兩合公司第五節(jié) 一人有限責任公司第六節(jié) 國有獨資公司,35,第一節(jié) 有限責任公司,一、定義按

48、我國公司法規(guī)定：有限責任公司由五十個以下股東出資設立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。（公司法第24、3條）我國臺灣公司法第2條對有限責任公司定義為：指一人以上股東所組成，就其出資額為限，對公司負其責任之公司。,36,二、有限責任公司的特點①,（一）資本私募（資本不向社會公開募集）公司法第26條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。按照這一規(guī)定，

49、有限責任公司的出資不向社會公開募集，這種設立公司的方式為發(fā)起方式設立。不是所有的股份有限公司都可以向社會公開募集股份，但是，所有的有限責任公司都不向社會公開募股。根據(jù)《公司法》第9條、第96條規(guī)定，有限責任公司可以根據(jù)股份有限公司的法定條件變更為股份有限公司，變更后，可以公開增資發(fā)行。,37,二、有限責任公司的特點②,（二）資本不均分成等額的股份公司法第26條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。由

50、此可知，有限責任公司的資本是一個用數(shù)字表示的實際認繳的出資額，沒有均分成等額的股份。一般認為，有限責任公司的資本一般不稱為“股份”，通常稱為“出資”或者股權(quán)。公司法第27條規(guī)定，有限責任公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 根據(jù)新公司法的修改，有限責任公司注冊資本實際上是認繳的出資額，和實收資本可能不一致。股

51、份公司的資本稱為股份，可以實際的出資額折股。股份是等額的，面值一元人民幣，如果溢價向社會募集股份，股份的面值和實收資本可能不一致，這樣，注冊資本和股份一致，但和實際收到的資金的數(shù)額不一致。公司法第168條規(guī)定，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，應當列為公司資本公積金。,38,二、有限責任公司的特點③-1,（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別的規(guī)定1．出資轉(zhuǎn)讓的限制。公司法第72條規(guī)定了有限責任公司出資轉(zhuǎn)讓的限制：（1）有

52、限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不

53、成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,39,二、有限責任公司的特點③-2,2．人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。公司法第73條。3．股權(quán)回購請求權(quán)。公司法第75條規(guī)定，有下列情形之一的(公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年

54、連續(xù)盈利；公司合并、分立轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的；自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。)，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)　　我認為，公司回購股東的股權(quán)，一般情況下，受讓價格由各方股東進行協(xié)商，主要以權(quán)利股東在公司享有的

55、凈資產(chǎn)額為標準，再綜合考慮到有限責任公司出資的流動性風險和公司價值來確定。4．股東資格的繼承。公司法第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。,40,二、有限責任公司的特點④,（四）股東人數(shù)有限制公司法第24條規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設立。50人的規(guī)模，可以控制在私募的范圍內(nèi)。再大的股東規(guī)模，應該接近于公眾性標準了。有限責任公司不能超越一定人數(shù)界限。同時，我國新公司法

56、把一人有限責任公司、國有獨資公司作為有限責任公司的一種常態(tài)形式，因此，公司的社團性要作新的解釋。,41,二、有限責任公司的特點⑤,（五）承擔有限責任股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。這里的有限責任，實際上是股東、公司兩個主體的有限責任。有限責任不是公司的典型形式，但是，卻享受到公司的最大利益，因此，對有限責任公司更應該特別關(guān)注，以免侵犯債權(quán)人的利益?？梢哉J為，我國公司法是股東保護法，

57、是鼓勵投資法，不一定是債權(quán)人保護法。,42,二、有限責任公司的特點⑥,（六）設立、內(nèi)部機構(gòu)比較簡單1．有限責任公司的注冊資本門檻較低。公司法第26條規(guī)定，有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。并且可以分期繳付。2．出資形式多樣。公司法第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得

58、低于有限責任公司注冊資本的30%。這主要考慮到一些可以用貨幣計價的財產(chǎn)，比如房屋使用權(quán)，土地租賃權(quán)、抵押權(quán)，采礦權(quán)，探礦權(quán)等，勞務能否作為出資，尚有爭論。3．登記注冊程序簡單。公司法第23條列舉了有限責任公司設立的條件，除非經(jīng)營的范圍涉及到需要審批的項目，有限責任公司的設立不需要經(jīng)過批準，采取核準制。4．內(nèi)部機構(gòu)簡單。（1）股份公司稱為“股東大會”，有限責任公司稱為“股東會”；（2）董事會成員3至13人（公司法45條）；股東人

59、數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。（《公司法》51條）（3）有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。 （公司法第52條）5．一個人自然人或者法人就可以設立有限責任公司。,43,二、有限責任公司的特點⑦,（七）財務賬目無須公開，具有封閉性。根據(jù)公司法第34條規(guī)定，股東可以要求查閱公司會計賬簿。公司法第1

60、66條規(guī)定，有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。有限責任公司的財務會計報告無需向社會公開。這與有限責任公司設立方式、經(jīng)營規(guī)模較小、出資轉(zhuǎn)讓制度、股東人數(shù)較少等相關(guān)，公司、股東沒有必要支付高昂的信息披露成本，就可以實現(xiàn)股東權(quán)利的保護。,44,第二節(jié) 股份有限公司,一、定義我國公司法第3條規(guī)定，股份有限公司(股份公司)，是指公司全部資本分為等額的股份，股東以其所認繳的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)

61、對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。股份公司設立的方式有兩種：發(fā)起方式設立的股份公司，股東以其認繳的股份為限對公司承擔責任；募集設立的股份公司，股東認繳的資本為限承擔責任。,45,二、股份有限公司的特點①,（一）資本可以公開募集公司法68條規(guī)定，股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向

62、特定對象募集而設立公司。股份公司經(jīng)過國務院證券管理部門核準，可以向社會公開募集新股。也就是說，具備發(fā)行條件后，任何股份公司都可以向社會公開募集股份，以發(fā)起方式設立的股份公司公開募集只是增資部分。,46,二、股份有限公司的特點②,（二）股份可以自由轉(zhuǎn)讓公司法第138-141條規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，既可以在一般的交易場所轉(zhuǎn)讓交易，也可以在依法設立的證券交易場所掛牌上市交易，由此股份公司就變成了上市公司。記名

63、股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。上市公司的流通股份轉(zhuǎn)讓相對來說容易的多，非上市股份（包括非上市公司的股份和上市公司的非流通股）的轉(zhuǎn)讓，定價的渠道不暢，類似于有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。,47,二、股份有限公司的特點②,,48,二、股份有限公司的特點②,,49,二、股份有限公司的特點②,50,二

64、、股份有限公司的特點②,,51,二、股份有限公司的特點②,,52,二、股份有限公司的特點②,,53,二、股份有限公司的特點③,（三）有限責任。股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 （四）擁有者和管理者分開。現(xiàn)代公司的最基本的產(chǎn)權(quán)特征是所有者和控制者分離。股份公司是現(xiàn)代公司的典型形式，和傳統(tǒng)業(yè)主所有制企業(yè)的管理模式截然不同。在業(yè)主所有制企業(yè)中，所有者和經(jīng)營者合而為一，所有者的利

65、益最大化和經(jīng)營者的利益最大化完全一致，不會產(chǎn)生沖突，在一些私人有限責任公司中，也多采用這種合一的管理體制。我國公司法對分離原則規(guī)定的不十分明了，實務中甚至有人誤認為董事必然應由股東擔任。我國股份公司董事會中多為執(zhí)行董事（IED）,在上市公司中才存在獨立董事（EIUD）。根據(jù)證監(jiān)會有關(guān)意見，獨立董事才真正是職業(yè)管理者，獨立于管理層，獨立于股東。而實際上，雖然我們知道真正獨立的董事是不存在的。,54,二、股份有限公司的特點④,（五）股份公

66、司賬目公開。股份公司公開其財務會計報表的程度根據(jù)其性質(zhì)有所不同。1．一般的股份公司。公司法第166條第2款規(guī)定，股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。 2．證券發(fā)行公司。公司法第86、87、135條規(guī)定，公司經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。3．證券上市公司。上市公司必須依

67、照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計年度內(nèi)半年公布一次財務會計報告。（公司法146條）,55,二、股份有限公司的特點⑤,（六）股東人數(shù)法定公司法第79條規(guī)定，設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。募集設立的股份公司的股東底線人數(shù)為兩人，沒有上限；發(fā)起設立的股份公司股東人數(shù)上限為200人，一般認為，超過200人就應該公開募集，具有公眾色彩。上市公

68、司的股東人數(shù)的下限有特別規(guī)定：持有面值1000元以上的個人股東人數(shù)不少于1000人（所謂“雙千標準”）。（股票條例30條）,56,二、股份有限公司的特點⑥,（七）股份公司的資本均分為等額的股份公司法第126條規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。資本均分為等額的股份，主要是方便公開發(fā)行和交易。,57,第三節(jié) 無限責任公司①,無限責任公司又稱為無限公司

69、，參照我國臺灣公司法第2條規(guī)定，是指二人以上股東所組成，股東對于公司債務，不問出資額多寡與盈虧分派比例，均負連帶無限清償責任之公司。其特征如下：1．無限責任公司是營利性社團法人。無限責任公司必須有兩個以上的股東，否則，就無異于個人獨資，所以，具有社團性。為了保持其社團性，我國臺灣地區(qū)公司法不承認一人無限責任公司的存在，當無限責任公司股東只剩下一人時，公司即因之解散（臺灣公司法第71條）。針對無限責任公司是否具有法人資格，各國立法