《企業(yè)與公司法學(xué)》課件ppt

1、企業(yè)與公司法學(xué) 講授：劉亞麗 (法學(xué)院) TEL:15248920400,第一章 企業(yè)與企業(yè)法概述第一節(jié)　企業(yè)概述,一、企業(yè)的概念,,,,,,,企業(yè)是自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、具有自我發(fā)展能力和自我約束機(jī)制的經(jīng)濟(jì)組織。,企業(yè)是依法設(shè)立的，從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)并具有獨(dú)立或相對(duì)獨(dú)立的法律人格的組織。,經(jīng)濟(jì)學(xué)上的企業(yè)概念,法律上的企業(yè)概念,二、企業(yè)的特征,,企業(yè)必須是依法設(shè)立 的,,企業(yè)是一個(gè)組織體,,企業(yè)是從事

2、經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織,,,,,,,,,,,,,國(guó)有企業(yè) 集體所有制企業(yè) 私營(yíng)企業(yè),獨(dú)資企業(yè) 合伙企業(yè) 公司企業(yè),法人企業(yè) 非法人企業(yè),三、企業(yè)類型,按所有制形式劃分,按財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式 劃分,按法律地位劃分,四、幾組概念的對(duì)比,１、民營(yíng)企業(yè)和私營(yíng)企業(yè)２、法人企業(yè)和企業(yè)法人 3、一人公司和個(gè)人獨(dú)資企業(yè),五、企業(yè)的特殊類型,１、關(guān)聯(lián)企業(yè) ２、聯(lián)營(yíng)企業(yè)和企業(yè)集團(tuán) ３、合作社企業(yè)４

3、、股份合作（制）企業(yè),第二節(jié)　企業(yè)法概述,一、企業(yè)法的概念、特征,（一）企業(yè)法的概念企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在設(shè)立、組織、活動(dòng)、終止過程中發(fā)生的特定社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）企業(yè)法的特征１、企業(yè)法主要是組織法，兼具行為法２、企業(yè)法主要是強(qiáng)制性規(guī)范，兼具任意性規(guī)范３、企業(yè)法是具有一定國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法,二、企業(yè)法中的主要制度,（一）企業(yè)設(shè)立１、企業(yè)設(shè)立：是指為使企業(yè)成立、取得合法的主體資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

4、２、設(shè)立原則（１）自由設(shè)立原則（２）特許設(shè)立原則（３）許可設(shè)立原則（４）登記設(shè)立原則（５）準(zhǔn)則設(shè)立原則,３、企業(yè)設(shè)立條件?、儆蟹戏梢?guī)定的名稱②有企業(yè)章程或者協(xié)議③有符合法律規(guī)定的資本④建立符合法律規(guī)定的組織制度⑤有符合法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍⑥有自己的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所,（二）企業(yè)的組織制度１、公司的組織２、外商投資企業(yè)組織制度３、國(guó)有企業(yè)制度組織４、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行（三）企業(yè)的資本制度１、公司資本制度２、

5、外商投資企業(yè)資本制度（四）企業(yè)的變更、解散與清算制度１、企業(yè)的變更２、企業(yè)的解散３、企業(yè)的清算,三、與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系,,,,,,,民法,經(jīng)濟(jì)法,商法,企業(yè)法,思考： 企業(yè)是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織？,第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度第一節(jié) 概述,一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征,1、概念：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（sole proprietorship）是指由一個(gè)自然人單獨(dú)投資、經(jīng)

6、營(yíng)并由投資者一人負(fù)無限責(zé)任的企業(yè)。2、特征：（1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人是一個(gè)自然人。（2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有。（3）以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。（4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格。,二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件,1、投資人為一個(gè)自然人；2、有合法的企業(yè)名稱；3、有投資人申報(bào)的出資；4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件；5、有必要的從業(yè)人員。,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理,（一）管理方式 1

7、、投資人自行管理企業(yè)事務(wù)； 2 、委托管理； 3 、聘任他人管理。,（二）受委托或者被聘用的管理人員不得進(jìn)行的行為,（ 1 ）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂； （ 2 ）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)； （ 3 ）挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人； （ 4 ）擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者以他人名義開立帳戶儲(chǔ)存； （ 5 ）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； （ 6 ）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； （

8、7 ）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； （ 8 ）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用； （ 9 ）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； （ 10 ）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。,四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利義務(wù),（一）權(quán)利 1 、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益，依法受國(guó)家保護(hù)。 2 、 依法申請(qǐng)貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。 3 、任何單位和個(gè)人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定

9、，以任何方式強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供財(cái)力、物力、人力；對(duì)于違法強(qiáng)制提供財(cái)力、物力、人力的行為，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有權(quán)拒絕。,（二）義務(wù),1 、從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠(chéng)信原則，不得損害社會(huì)公共利益。 2 、依法履行納稅義務(wù)。 3 、依法設(shè)置會(huì)計(jì)帳簿，進(jìn)行會(huì)計(jì)核算。 4 、依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，保障職工的勞動(dòng)安全，按時(shí)、足額發(fā)放職工工資。 5 、按照國(guó)家規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。,五、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算,

10、（一）解散情形 1 、投資人決定解散； 2 、投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承； 3 、被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照； 4 、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,（二）清算,1 、清算人——投資人自行清算；債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。 2 、程序 3 、清算期間的行為限制 不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。 4 、清償順序 （ 1 ）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；

11、 （ 2 ）所欠稅款； （ 3 ）其他債務(wù)。 5 、連帶責(zé)任 （ 1 ）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。（ 2 ）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。,第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì),一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與商自然人,獨(dú)資企業(yè)在法律地位上既有自然人屬性，又不同于一般自然人，是自然人的延伸。獨(dú)資企業(yè)法律人格與

12、自然人人格并非完全等同。,二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的區(qū)別,（一）不同點(diǎn)：①出資人不同②承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍不同③適用的法律不同④法律地位不同⑤從業(yè)人數(shù)不同（二）共同點(diǎn)：①都是自然人的延伸，不具有法人資格。②雖然出資人有所差別，即個(gè)體工商戶可以由家庭共同出資設(shè)立，但事實(shí)上即使個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資的，也往往以家庭財(cái)產(chǎn)做為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資。尤其是那些在企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的才依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)

13、對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。③對(duì)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任從業(yè)人數(shù)少。④雖然個(gè)體戶有從業(yè)人數(shù)的限制，但法律這樣規(guī)定在市場(chǎng)條件下顯然是不科學(xué)的。,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及私營(yíng)企業(yè)的區(qū)別,私營(yíng)企業(yè)：是指企業(yè)財(cái)產(chǎn)屬于私人所有、雇工８人以上的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。,思考：個(gè)體商戶能否納入個(gè)人獨(dú)資企業(yè),第三章 合伙企業(yè)法,思考： 民事合伙與商事合伙的區(qū)別,第一節(jié) 普通合伙企業(yè),一、普通合伙企業(yè)的概念、特征,1、概念：普通合伙企業(yè)是指依照我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，

14、由自然人、法人和其他組織通過訂立合伙協(xié)議，在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全體合伙人均為普通合伙人，各合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。2、特征：（1）普通合伙企業(yè)由兩人以上共同組建（2）普通合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)（3）合伙人共同投資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享權(quán)益和共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、具有人合性（4）普通合伙企業(yè)不具有法人資格,二、普通合伙與公司的聯(lián)系與區(qū)別,1、公司與普通合伙的相同點(diǎn)。（1）出資人或投資人。（2）出資。（3）

15、以營(yíng)利為目的。（4）有自己的商業(yè)名稱，受商事法規(guī)調(diào)整。 2、公司與普通合伙的區(qū)別。（1）成立基礎(chǔ)不同。（2）當(dāng)事人之間的關(guān)系不同。（3）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。（4）責(zé)任的承擔(dān)方式和承擔(dān)內(nèi)容不同。（5）規(guī)模大小不同。（6）爭(zhēng)議解決的方式不同。,三、普通合伙企業(yè)的成立,（一）設(shè)立條件1、有兩個(gè)以上合伙人2、有書面合伙協(xié)議3、有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的

16、其他條件。（二）形式要件－－登記1、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立：《申請(qǐng)書》、合伙協(xié)議、身份證明文件、出資權(quán)屬證明，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明，有關(guān)的批準(zhǔn)文件。2、成立：營(yíng)業(yè)執(zhí)照3、分支機(jī)構(gòu)設(shè)立,四、普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn),（一）合伙人的出資1、出資的種類2、出資數(shù)額3、出資時(shí)間（二）合伙財(cái)產(chǎn)1、合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成2、合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)3、合伙財(cái)產(chǎn)的保全（1）合伙財(cái)產(chǎn)分割之禁止（2）占有、使用權(quán)的限制（3）份額轉(zhuǎn)讓的限制（4）債權(quán)人代位權(quán)行使的限制

17、（5）債權(quán)人抵銷權(quán)行使的限制（6）份額出質(zhì)的限制,案例,甲乙丙三人合伙開了一服裝加工廠（普通合伙），甲在當(dāng)?shù)睾苡绣X，出資100萬，乙出資20萬，丙是當(dāng)?shù)睾苡忻牟每p，以勞務(wù)出資，作價(jià)5萬。乙對(duì)甲和丙稱自己只是投資而已，利潤(rùn)可以少分點(diǎn)，但是不承擔(dān)任何債務(wù)。丙稱自己只是以勞務(wù)出資，不應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)。三人據(jù)此鑒定了協(xié)議，如下：合伙企業(yè)甲出資最多，丙和乙不承擔(dān)債務(wù)，有利潤(rùn)甲多分，丙和乙少分。合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)的第三年，企業(yè)虧損，甲不知去向，債權(quán)人戊

18、向丙和乙討要10萬元的債務(wù)。,五、合伙的債務(wù)承擔(dān),（一）合伙債務(wù)的概念（二）承擔(dān)合伙債務(wù)的順序（三）合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（四）合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,案例,某食品加工廠（普通合伙企業(yè)），有合伙人4人，甲乙丙丁，甲乙丙因不懂企業(yè)經(jīng)營(yíng)，決定由丙對(duì)外代表企業(yè)，其他三人不再執(zhí)行普通合伙企業(yè)的事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。2010年9月，丙獨(dú)自決定聘任合伙人以外的汪某為該廠的經(jīng)營(yíng)管理人員，并以該廠的名義為他的親戚趙某

19、提供擔(dān)保。,六、合伙的內(nèi)部關(guān)系,（一）合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的決策/執(zhí)行/監(jiān)督1 、決策2 、執(zhí)行3 、監(jiān)督（二）合伙內(nèi)部的損益分配1 、損益分配的份額2 、損益分配的時(shí)間,案例,2009年春，黃某看到宜黃縣棠陰鎮(zhèn)的某私營(yíng)制磚廠（普通合伙企業(yè)）的生意很紅火，于是提出要求參與合伙經(jīng)營(yíng)，經(jīng)其他合伙人同意后，訂立了合伙協(xié)議。協(xié)議約定，黃某對(duì)其合伙之前的8萬元貸款不承擔(dān)還款責(zé)任，合伙后與其他合伙人享有同樣的權(quán)利。2009年12月，，一場(chǎng)大火把

20、磚窯棚吹倒了，并壓塌小磚窯，砸傷了6名工人，經(jīng)濟(jì)損失達(dá)9萬元，原合伙人在信用社的8萬元貸款又到了還款期，黃某和其他合伙人在賠償了6名工人的醫(yī)療費(fèi)用后再也無能為力償還信用社的貸款。信用社多次催付無果后，于2010年3月訴至宜黃縣法院，要求黃某與其他合伙人共同償還貸款，黃某乙與其他合伙人有協(xié)議約定為由，不同意承擔(dān)還款責(zé)任。,七、入伙、退伙,（一）入伙1、入伙的概念2、入伙的要件3、入伙的效力,案例,韓、黃、張、苗、楊五人是同鄉(xiāng)戰(zhàn)友，2

21、008年自部隊(duì)復(fù)員后五人把各自的復(fù)員費(fèi)湊在一起成立了一家合伙企業(yè)（普通合伙）。2010年楊某出差時(shí)車禍身亡，其余四人一致同意由楊某的獨(dú)生女頂替其父加入合伙企業(yè)。4月黃某因執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有謀取私利行為被其余四人聯(lián)名通知出名，但同意黃某之子加入合伙企業(yè)的請(qǐng)求。2011年楊某之女與黃某之子結(jié)婚，婚后楊某之女提出把自己的合伙份額轉(zhuǎn)給其夫黃某之子，然后回家相夫教子，韓、張、苗三人也欣然答應(yīng)。,（二）退伙,1、退伙的概念2、退伙的種類①聲明退伙

22、②通知退伙③法定退伙④除名3、退伙的效力,八、合伙的終止,（一）合伙終止的概念（二）合伙解散的原因（三）合伙的清算,第二節(jié) 特殊的普通合伙企業(yè),案例,2010年，深圳某合伙會(huì)計(jì)師事務(wù)所（特殊的普通合伙）因給某外商投資企業(yè)出具驗(yàn)資報(bào)告而引起民事訴訟。原告某債權(quán)人認(rèn)為：“自己利用了該事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告而做出向該企業(yè)借款8000萬元人民幣的決策，然而該會(huì)計(jì)師事務(wù)所在股東的房產(chǎn)沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的情況下就出具了驗(yàn)資報(bào)告，導(dǎo)致其投資款

23、至今沒有到位，因此該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的五名合伙人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。”經(jīng)過法院審理查明，原告提出的證據(jù)屬實(shí)，并做出由該事務(wù)所五名合伙人“承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”的判決。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所三名合伙人認(rèn)為：“該驗(yàn)資報(bào)告是其他兩名合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因重大過失引起的，與我們沒有關(guān)系”。因此，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所這三名合伙人不服一審判決，遂提出上訴。,一、特殊的普通合伙的概念,是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上普通合伙人組成，依該法核準(zhǔn)注冊(cè)的實(shí)體。當(dāng)一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)

24、業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,二、關(guān)于特殊的普通合伙的適用范圍1.關(guān)于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的定義2.關(guān)于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的范圍3.關(guān)于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)是否都能歸為企業(yè) 三、特殊的普通合伙的注冊(cè)登記和公示四、關(guān)于特殊的普通合伙合伙人的責(zé)

25、任 五、關(guān)于特殊的普通合伙的內(nèi)部責(zé)任追索,六、關(guān)于特殊的普通合伙債權(quán)人的保護(hù)1.特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)2.執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)3.執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理4.執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金的具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定,七、關(guān)于特殊的普通合伙的其他相關(guān)規(guī)定1.關(guān)于特殊的普通合伙的稅收待遇2.關(guān)于特殊的普通合伙的合伙人資格條件3.關(guān)于特殊的普通合伙的繼承問題八、關(guān)于外國(guó)人開辦合伙專業(yè)

26、服務(wù)機(jī)構(gòu),第三節(jié) 有限合伙企業(yè)法律制度,案例,甲、乙、丙成立有限合伙企業(yè)A，其中甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人，2003年6月A向銀行借款100萬元，2004年1月甲退伙，2004年2月丁入伙，為有限合伙人。丁出資30萬元，2004年6月銀行借款到期，A全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元。1、對(duì)于不足的60萬元，銀行要求甲清償全部的60萬元之后，甲是否要向乙、丙、丁追償，追償金額為60萬？2、對(duì)于不足的60萬元，銀行也可要求丁清償30萬元之后

27、，丁向哪些人追償，追償金額為多少？,一、概念、特征,（一）概念合伙人共同組建的合伙企業(yè)，全體合伙人的總?cè)藬?shù)為2人以上50人以下，普通合伙人對(duì)有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)有限合伙企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。（二）特征1、合伙人分為普通合伙人和有限合伙人兩種，其中至少有一人或一人以上為普通合伙人。2、普通合伙人對(duì)有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)有限合伙企業(yè)承擔(dān)連

28、帶責(zé)任的合伙企業(yè)。3、合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議,二、有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件,1 、有二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人； 2 、有書面合伙協(xié)議； 3 、有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資； 4 、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所； 5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。,三、有限合伙人的有限責(zé)任（一）有限合伙人有限責(zé)任的含義 （二）有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的代價(jià)（三）有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的例外 （四）有限合伙企業(yè)行為限制的放寬 四、

29、普通合伙人,四、有限合伙企業(yè)組織形式變更和合伙人身份的轉(zhuǎn)換,（一）合伙企業(yè)形式的變化 （二）合伙人身份的轉(zhuǎn)換,五、入伙、退伙,（一）入伙 （二）退伙,案例,甲乙丙丁四人出資設(shè)立某某有限合伙企業(yè)，其中甲乙為普通合伙人，丙丁為有限合伙人，合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：一、6月合伙人丙同該合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬的交易，合伙人甲認(rèn)為由于合伙協(xié)議對(duì)此沒有約定，因此有限合伙人丙，不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；二、6月合伙人丁自營(yíng)從與該企業(yè)相

30、競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)獲利150萬，合伙人乙認(rèn)為由于合伙協(xié)議對(duì)此沒有約定，因此不得自營(yíng)，其獲利150萬應(yīng)當(dāng)歸該合伙企業(yè)所有；三、7月，該合伙企業(yè)向A銀行貸款100萬；四、8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶吮D(zhuǎn)為普通合伙人；五、9月，甲丁提出退伙，經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬，乙從合伙企業(yè)分回20萬；六、10月，戊成為有限合伙人，更成為普通合伙人，二者均出資30萬；七、12月，A銀行100萬到期，合伙企業(yè)

31、財(cái)產(chǎn)只有40萬。問：1 、一中甲的主張是否符合法律規(guī)定； 2 、二中乙的主張是否符合法律規(guī)定； 3 、對(duì)于不足的60萬，甲乙丙丁戊更是否有義務(wù)承擔(dān)。,案例：甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：（1）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。（2）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠?/p>

32、通合伙人。（3）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。（4）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（5）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元。要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：（1）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。（2）對(duì)于不足的60萬元，

33、債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。（3）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。,,,,（1）債權(quán)人B銀行可

34、以要求甲清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，來源，中大網(wǎng)校\普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對(duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)（銀行貸款）承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣?/p>

35、人的，對(duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（4）債權(quán)人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時(shí)，從合伙企業(yè)分回20萬元，因此，債權(quán)人B銀行只能要求丁清償20萬元。（5）債權(quán)人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債

36、務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。解釋:有限合伙人戊僅以自己在入伙時(shí)的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。,第四章 公司法,假如必須等待積累以使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了。 ——馬克思有限公司是現(xiàn)代社會(huì)獨(dú)一無二的發(fā)明。就連蒸汽和電都無法與之媲美，而且假如沒有有限公

37、司，蒸汽和電的重要性會(huì)相應(yīng)的萎縮。 ——[美] 巴特勒,第一節(jié) 公司與公司法概述,甲有一筆資金想設(shè)立一個(gè)企業(yè)從事商品銷售乙（甲的朋友）在理想地點(diǎn)有一幢大樓丙（甲的朋友）有從事多年商品銷售工作經(jīng)驗(yàn)企業(yè)形式的選擇至少有以下幾種：（1）設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，租用乙的大樓，雇傭丙從事銷售；（2）甲與乙、丙一起設(shè)立合伙企業(yè)，共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；（

38、3）甲、乙、丙設(shè)立公司，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等。,一、公司的概念與特征,（一）公司的概念1、大陸法系國(guó)家：依公司法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。 2、英美法系國(guó)家：公司是一個(gè)通過政府行為而產(chǎn)生的擬制人。 3、我國(guó)《公司法》：公司是由法定人數(shù)的股東依公司法的規(guī)定出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。,（二）公司的特征1、營(yíng)利性2、社團(tuán)性3、法人性,NO.1:營(yíng)利性,

39、道奇兄弟訴福特公司案（Dodge v. Ford Motor Company）案道奇兄弟（Dodge brothers）是福特公司(Ford Motor Company)的股東，公司成立若干年后，福特(Henry Ford)宣布不再按以前的標(biāo)準(zhǔn)支付特別的股利給道奇兄弟，原因是為了將利益分給盡可能多的成員，幫助他們的生活和家庭。道奇兄弟請(qǐng)求法院認(rèn)定公司行為無效。,A. P. Smith Mfg. Co. v.Barlow案。一家公司捐

40、贈(zèng)給普林斯敦（Princetion）大學(xué)１５００美元，公司股東認(rèn)為該捐贈(zèng)為公司越權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)無效。公司管理者認(rèn)為，此行為沒有越權(quán)，因?yàn)橛欣诠就顿Y和改善公司形象，進(jìn)而創(chuàng)造了有利于公司活動(dòng)的環(huán)境。并且，符合了社會(huì)公眾對(duì)于此類具有社會(huì)性公司行為的期待。,NO. 2:社團(tuán)性,法人性---獨(dú)立性,案例：,一個(gè)名叫薩洛蒙的店主把他個(gè)人擁有的一家鞋店賣給了由他本人以及其妻子、女兒和四個(gè)兒子組成的公司，賣價(jià)為3萬英鎊。其中薩洛蒙本人認(rèn)購(gòu)了19994

41、英鎊的股份，其他人每人僅認(rèn)購(gòu)了1英鎊的股份。另1萬英鎊，作為擔(dān)保公司債券賣給了薩洛蒙。后來該公司因故歇業(yè)，而資產(chǎn)只剩下6000英鎊，但公司欠債除薩洛蒙本人的1萬英鎊外，另有7000英鎊。其他債權(quán)人認(rèn)為薩洛蒙與其公司實(shí)際上是同一人，其公司不可能欠他的債，公司剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)用來向他們清償債務(wù)。 但法院最后判決，公司一經(jīng)成立，即成為與薩洛蒙獨(dú)立的法人。雖然薩洛蒙實(shí)際上是公司的所有者，幾乎是唯一的股東，但也只能以其近2萬英鎊的股份出資對(duì)公司債務(wù)負(fù)

42、責(zé)，同時(shí)，薩洛蒙也是公司擔(dān)保債券的債權(quán)人，他有權(quán)比其他無擔(dān)保的債權(quán)人有限得到清償。結(jié)果，薩洛蒙得到了公司所剩6000英鎊的財(cái)產(chǎn)，而其他債權(quán)人則分文未得。[問題]如何理解公司的法律特征和本案所體現(xiàn)的法律原則？答：公司具有獨(dú)立的法人地位，獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。案例中該公司一經(jīng)正式注冊(cè)，就成為一個(gè)區(qū)別于薩洛蒙的法律上的人，擁有自己獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)，以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。本案中，薩洛蒙既是公司的唯一股東，也是公司的享有擔(dān)保債權(quán)的債權(quán)人，具有雙

43、重身份。因此，他有權(quán)獲得優(yōu)先清償。公司與其股東在人格上完全分離是不容置疑的。,上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱珠海公司）貨款糾紛一案上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱珠海公司）貨款糾紛一案上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應(yīng)向上海公司立即支付貨款2600萬元。因近年市場(chǎng)劇烈變化，珠海公司經(jīng)營(yíng)陷入困境，無力執(zhí)行法院判決立即支付

44、貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資澳門，與澳門另兩家公司三方合資設(shè)立了一家珠澳國(guó)際電器有限公司，并在其中投資600萬美元，擁有40％的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒有開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其名下也沒有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。但該公司卻在上海投資，與當(dāng)?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設(shè)立了中外合資東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，該公司投入1000萬美元，擁有股權(quán)30。東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一個(gè)項(xiàng)目公司，其唯一的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是開發(fā)建設(shè)一個(gè)名為東方大廈的高

45、檔寫字樓。當(dāng)上海公司知悉該寫字樓已基本完工并正在熱銷，其整個(gè)寫字樓的市場(chǎng)價(jià)值在數(shù)億元時(shí)，便立即申請(qǐng)法院對(duì)該樓尚未出售的、價(jià)值約3000萬美元的樓層進(jìn)行查封并強(qiáng)制執(zhí)行用于珠海公司對(duì)上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請(qǐng)求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決?！締栴}】（1）上海公司是否有權(quán)對(duì)東方公司的寫字樓提出權(quán)利要求？（2）本案的判決應(yīng)如何執(zhí)行。,解答：,（1）案例中，和上海公司有貨款糾紛的是珠海公司，而非珠海公司作為股東的東方公司。珠海公司

46、一旦出資給東方公司就是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的行為，出資所形成的資本就是屬于東方公司本身所有了，珠海公司和東方公司分別為獨(dú)立民事主體，珠海公司在將財(cái)產(chǎn)投資于公司之后就不再對(duì)這些財(cái)產(chǎn)享有任何直接的支配權(quán)，而只能作為股東享有股權(quán)。東方公司的財(cái)產(chǎn)直接支配權(quán)只能由公司自身享有。因此不能要求東方公司來承擔(dān)珠海公司的債務(wù)。（2）把珠海公司所持它公司的股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，并取得它公司其他股東的同意，并且如果他們?cè)敢赓?gòu)買還享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。把股票轉(zhuǎn)讓所得資金連同珠海公司

47、剩余的財(cái)產(chǎn)來執(zhí)行判決，至于不足的部分則不再進(jìn)行清償。,公司法人格否認(rèn)制度——“揭開公司面紗”,案例：正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成,每人出資30萬元,共有資本90萬元。1997年12月初,正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運(yùn)一批針織服裝,價(jià)款總計(jì)30萬元人民幣。付款期限屆滿時(shí),光明百貨商店沒有按約付款。經(jīng)正大公司多方調(diào)查,才知道該店由于經(jīng)營(yíng)不善,已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。而合伙人甲

48、因商店負(fù)債累累,不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。 在清算過程中發(fā)現(xiàn),百貨商店已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債,其尚有資產(chǎn)60萬元,所欠債務(wù)已經(jīng)達(dá)到150萬元,其中包括欠正大公司的30萬元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)清償債務(wù),超過部分的債務(wù)不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。正大公司的另一債務(wù)人是萬利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立,注冊(cè)資本為500萬元人民幣,每方各出資100萬元,開業(yè)不久,在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中,萬利

49、公司因經(jīng)營(yíng)不善于1998年7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時(shí)尚有資產(chǎn)600萬元,所欠債務(wù)為750萬元,其中包括欠正大公司150萬元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院,要求清償全部債務(wù)。[問題]光明百貨商店和萬利有限公司各應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？答：光明公司應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，即股東于公司承擔(dān)連帶責(zé)任。因?yàn)樵诎咐泄境闪⑹枪蓶|實(shí)際投入公司的資本額于公司經(jīng)營(yíng)所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不足。表明公司股東缺少?gòu)氖鹿镜膶?shí)際經(jīng)營(yíng)的誠(chéng)意，而意欲利用較少資本從實(shí)力所不及

50、的經(jīng)營(yíng)，利用公司人格和有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給公司的債權(quán)人。因此應(yīng)適用公司人格否認(rèn)制度，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 萬利公司應(yīng)承擔(dān)有限責(zé)任，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。,二、公司的分類,（一）公司的學(xué)理分類1、按公司的信用基礎(chǔ)的不同-----人合公司、資合公司和人合兼資合公司2、以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)-----本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司3、按公司組織結(jié)構(gòu)的

51、不同----- 一元組織公司和多元組織公司4、按公司資本構(gòu)成的不同-----國(guó)有公司和民營(yíng)公司5、按公司從屬關(guān)系的不同-----母公司和子公司6、以公司的管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)-----本公司和分公司,（二）公司的法律分類1、大陸法國(guó)家的公司分類無限責(zé)任公司有限責(zé)任公司兩合公司股份有限公司2、英美法（1）公開招股公司和非公開招股公司（2）有限公司和無限公司（三）我國(guó)公司的法律分類有限責(zé)任公司和股份有限公司,三、公司法概

52、述,（一）公司法的概念與調(diào)整對(duì)象1、概念：調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散的過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、調(diào)整對(duì)象（二）公司法的性質(zhì)與特征1、性質(zhì)1）是組織法；2）是公法化了的私法；3）是國(guó)家管理公司的行為規(guī)范。2、特征1）內(nèi)容上—組織法與活動(dòng)法相結(jié)合2）體例上—實(shí)體法與程序法相結(jié)合3）規(guī)范性質(zhì)上—強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合4）確認(rèn)的規(guī)則上—國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法,第二節(jié) 有限（責(zé)任）公司,問題：,李某

53、與合伙企業(yè)“大木采石場(chǎng)”各出資50萬元組建了一家有獨(dú)立法人資格的大木貿(mào)易有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)建筑材料，聘請(qǐng)營(yíng)銷專家陳某擔(dān)任經(jīng)理。這里誰負(fù)“有限責(zé)任”？,,一、有限責(zé)任公司的概念和特征,（一）概念有限責(zé)任公司指由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 （二）特征1 、股東人數(shù)的限制性2 、股東責(zé)任的有限性　　3 、股東出資的非股份性　　4 、公司資

54、本的封閉性　　5、設(shè)立程序及組織機(jī)構(gòu)的簡(jiǎn)便性6 、資合性兼人合性,二、 有限責(zé)任公司的設(shè)立（條件和程序）,（一）設(shè)立條件 1、股東符合法定人數(shù)2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額 ①注冊(cè)資本最低限額： 3萬元 ②出資方式：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；其 中全體股東的貨幣出資不低于注冊(cè)資本的30%。 ③ 注冊(cè)資本的繳納方式：A 一次性繳納 B 分期繳納：首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，且不低于最

55、低資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年。 3、股東共同制定公司章程 4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) 5、有公司住所,附：,商業(yè)銀行： 全國(guó)性商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為10億元人民幣 城市合作商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為1億元人民幣 農(nóng)村合作商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為5千萬人民幣拍賣公司： 一般拍賣

56、公司的注冊(cè)資本最低限額為100萬人民幣 經(jīng)營(yíng)文物拍賣的拍賣公司的注冊(cè)資本最低限額為1000萬人民幣證券公司： 經(jīng)紀(jì)類證券公司的注冊(cè)資本最低限額為5000萬元人民幣 綜合類證券公司的根據(jù)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目分別為1億、5億元人民幣保險(xiǎn)公司： 保險(xiǎn)公司的注冊(cè)資本最低限額為2億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本,（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序,1、訂立發(fā)起人協(xié)議 2

57、、訂立公司章程 3、申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)4 、報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批5、出資驗(yàn)資6、確立公司的組織機(jī)構(gòu) 7、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 8 、登記發(fā)照,問題：,劉、關(guān)、張約定各出資40萬元設(shè)立甲有限公司，因劉只有20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資20萬元。公司設(shè)立時(shí)，張以價(jià)值40萬元的房屋評(píng)估為60萬元騙得驗(yàn)資。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊(cè)資本不實(shí)。甲公司欠繳的20萬元出資應(yīng)如何處理？,三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東會(huì)——權(quán)力機(jī)構(gòu),1、股東會(huì)

58、的地位和職權(quán) ⑴決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；　?、七x舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；　?、菍徸h批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；　?、葘徸h批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；　?、蓪徸h批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；　　⑹審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；　?、藢?duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；　?、虒?duì)發(fā)行公司債券作出決議；　?、蛯?duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作

59、出決議；　?、涡薷墓菊鲁蹋弧　、瞎菊鲁桃?guī)定的其他職權(quán)。,2、股東會(huì)會(huì)議,⑴首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持；——第39條⑵以后分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議——第40條　定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開；　臨時(shí)會(huì)議由代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開。,3、股東會(huì)的表決機(jī)制,第 43 條：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 第 4

60、4 條：股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。,（二）董事會(huì),1、董事會(huì)的地位⑴董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)⑵董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)⑶董事會(huì)是公司的對(duì)外代表機(jī)關(guān)⑷董事會(huì)是由董事組成的常設(shè)機(jī)關(guān),2、董事會(huì)的職權(quán),（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2

61、）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管

62、理制度；（11）司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,3、董事會(huì)的組成,成員為 3-13 人，其董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 董事長(zhǎng)的職權(quán)有：（ 1 ）主持股東大會(huì)和召集、主持董事會(huì)；（ 2 ）檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況；（ 3 ）經(jīng)董事會(huì)授權(quán)，在董事會(huì)閉會(huì)期間，行使董事會(huì)的部分職權(quán)。,4、董事會(huì)會(huì)議制度,董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的

63、，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。,問題：,某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會(huì)決定，即日起正式實(shí)施以下方案：（1）以甲公司名義投資300萬，與乙公司組成合伙企業(yè)；（2）以甲公司名

64、義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；（3）以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；（4）以甲公司財(cái)產(chǎn)為個(gè)體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請(qǐng)判斷董事會(huì)的上述決定是否合法 ？,（1）答：不合法。（2）答：合法。新《公司法》第15條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 （3）答：不合法。決定發(fā)行債券是股東會(huì)的職權(quán)而不是董事會(huì)的　?。?）答：合法。新《公司法》第16條 公司向其他企

65、業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 　　公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。,（三）監(jiān)事會(huì),1、監(jiān)事會(huì)的地位——監(jiān)督機(jī)構(gòu) 2 、監(jiān)事會(huì)的組成監(jiān)事會(huì)成員不得少于 3 人；經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的，可以不組成監(jiān)事會(huì)，只設(shè)立一至二名監(jiān)事。 監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的

66、公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定，但不少于 1/3 。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。,3、監(jiān)事會(huì)的職權(quán),（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；

67、（4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（6）對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,4、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則,監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。,（四）經(jīng)理,1、經(jīng)理的地位有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。是由董事會(huì)聘任的負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，是董事會(huì)的執(zhí)行機(jī)

68、構(gòu)。2、經(jīng)理的職權(quán)⑴主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；⑵組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；⑶擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；⑷擬訂公司的基本管理制度；⑸制定公司的具體規(guī)章；⑹提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；⑺決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；⑻董事會(huì)授予的其他職權(quán)。,案例：,甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣6

69、0萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)10萬元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。 飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵