軟件沖突與干擾行為之“不正當性”的認定.pdf

1、近年來，伴隨互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的高速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的不正當競爭糾紛頻頻發(fā)生，而由互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間的軟件沖突與干擾所引起的紛爭成為一種重要的類型，相繼出現(xiàn)了“3Q大戰(zhàn)”、“3百大戰(zhàn)”、“3狗大戰(zhàn)”、“百狗大戰(zhàn)”等影響重大的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不正當競爭案件。該類案件層出不窮，讓素以維護競爭秩序的反不正當競爭法遭遇困境。具體而言，《反不正當競爭法》第2章明確規(guī)定的11種不正當競爭行為并未涵攝網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對企業(yè)之間不正當競爭行為所產(chǎn)生的影響，傳統(tǒng)的直接認定“不正當競

2、爭”的方法失效。基于同樣的道理，依照《反不正當競爭法》第2條有關(guān)商業(yè)道德標準的原則性規(guī)定進行認定也出現(xiàn)困境。與此同時，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)對自由競爭的偏好，使互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對軟件沖突與干擾行為“不正當性”的認定面臨經(jīng)營者保護、消費者保護及經(jīng)濟效益等多元價值目標的衡平。傳統(tǒng)反不正當競爭法的諸多困境表明其在制度構(gòu)建上還存在不足，這成為本文立論的起點。
　　文章除了引言、結(jié)論，主要包括以下四部分：
　　第一部分：軟件沖突與干擾行為的一般理論。首先

3、，介紹軟件沖突與干擾行為的內(nèi)涵和外延，并分析其特殊性。軟件沖突與干擾行為形式多樣，主要表現(xiàn)為阻礙軟件運行、屏蔽網(wǎng)絡(luò)廣告、修改產(chǎn)品或服務(wù)等。其次，軟件沖突與干擾行為難以有效規(guī)制，破壞了市場經(jīng)濟秩序、削弱了消費者福利，而對其規(guī)制的瓶頸就在于其“不正當性”難以認定，基于此提出了對其認定進行研究的必要性。
　　第二部分：軟件沖突與干擾行為“不正當性”認定的困境。首先，指出由于知識產(chǎn)權(quán)法及反不正當競爭法均難以有效適用，軟件沖突與干擾行為的“

4、不正當性”認定缺乏實體法依據(jù)。其次，具體分析了受網(wǎng)絡(luò)競爭特性的影響，《反不正當競爭法》第2條所涵攝的商業(yè)道德標準為何難以適應(yīng)現(xiàn)實需求。
　　第三部分：軟件沖突與干擾行為“不正當性”認定中價值取向的轉(zhuǎn)型。指出在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟背景下，市場價值觀發(fā)生了由保護經(jīng)營者到保護市場經(jīng)濟秩序的流變，在此基礎(chǔ)上提出了軟件沖突與干擾行為“不正當性”的認定應(yīng)當以保護競爭機制為理念。
　　第四部分：軟件沖突與干擾行為“不正當性”認定的基本思路。指出以是否