反擔(dān)保法律適用問題研究.pdf

1、擔(dān)保制度的設(shè)立在保障債權(quán)人債權(quán)方面發(fā)揮了重要作用，但同時(shí)擔(dān)保的設(shè)立使擔(dān)保人的追償權(quán)置于不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)中，反擔(dān)保的出現(xiàn)即可解決這一制度的固有缺陷，維護(hù)擔(dān)保人的合法權(quán)益。作為擔(dān)保的一種特殊方式，反擔(dān)保在主體、對象、方式與擔(dān)保存在著明顯的區(qū)別。但由于對反擔(dān)保立法的國家并不多，我國關(guān)于反擔(dān)保的法律規(guī)定也僅有幾款法條，加之反擔(dān)保本身復(fù)雜的法律關(guān)系，在理解上容易產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，因此理清反擔(dān)保與擔(dān)保及其他法律概念之間的區(qū)別與聯(lián)系十分重要。
　　對

2、于法律問題的討論不能僅局限于理論，只有結(jié)合法律實(shí)踐才能有正確的理解。本文通過對幾個(gè)案例進(jìn)行介紹，歸納出案件的爭議焦點(diǎn)并加以分析，以求對反擔(dān)保制度中若干問題的法律適用、案件裁判提供恰當(dāng)?shù)闹敢?br>　　第一部分是問題的提出，通過對四個(gè)案例的介紹提出了下列問題：反擔(dān)保保證期間沒有約定或者約定不明時(shí)，保證期間的起算點(diǎn)如何起算，是從代償之日起算還是自“主債務(wù)履行期”屆滿之日起算？違反公司法第16條尤其是第2款規(guī)定的反擔(dān)保合同是否有效？反擔(dān)保人

3、的抗辯權(quán)有哪些？
　　第二部分是闡釋了反擔(dān)保制度的基本原理。反擔(dān)保是指第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保時(shí)，為保證將來對債務(wù)人追償權(quán)的實(shí)現(xiàn)，要求債務(wù)人為其提供擔(dān)保的行為。反擔(dān)保在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為，在債務(wù)人到期不償還債務(wù)，本擔(dān)保人向債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任、產(chǎn)生對債務(wù)人的追償權(quán)之后才起作用。反擔(dān)保人的主體可以是債務(wù)人也可以是債務(wù)人以外的第三人，反擔(dān)保的擔(dān)保對象是追償權(quán)，屬于債權(quán)請求權(quán)，因此反擔(dān)保與擔(dān)保存在著差別。反擔(dān)保不適用于留置和定金，

4、這是在適用的方式方面與擔(dān)保的不同之處。
　　第三部分是關(guān)于在沒有約定或約定不明的情況下，作為反擔(dān)保的保證期間如何起算的問題。本文認(rèn)為實(shí)踐中多采用從代償之日起計(jì)算反擔(dān)保保證期間的方式不具有合理性。在沒有約定時(shí)遵循6個(gè)月的規(guī)定，約定不明時(shí)遵循2年的規(guī)定，反擔(dān)保的保證期間都應(yīng)從主債務(wù)履行期限屆滿之日起計(jì)算。當(dāng)然此時(shí)的主債務(wù)應(yīng)理解為債務(wù)人對擔(dān)保人追償權(quán)的履行義務(wù)，這才是反擔(dān)保合同的主債務(wù)。
　　第四部分則是關(guān)于違反公司法第16條的反

5、擔(dān)保合同效力問題。由于對違反該條的合同認(rèn)定為無效合同并沒有法律、行政法規(guī)上的依據(jù)，公司法第16條并非是效力性強(qiáng)制性規(guī)定并且決議的內(nèi)部程序性規(guī)定不得對抗善意第三人，法院不能直接依據(jù)該條認(rèn)定反擔(dān)保合同無效。
　　第五部分是關(guān)于反擔(dān)保人的抗辯權(quán)問題。反擔(dān)保人享有的抗辯權(quán)有：援引主債務(wù)人的抗辯權(quán)、援引擔(dān)保人的抗辯權(quán)以及反擔(dān)保人自己的抗辯。首先，盡管擔(dān)保人未援引主債務(wù)人放棄的抗辯權(quán)而承擔(dān)責(zé)任，其追償權(quán)不受影響，但反擔(dān)保人可就該部分提出抗辯，