刑罰權(quán)的動態(tài)研究.pdf

1、刑罰權(quán)是一柄雙刃劍，既能保證人權(quán)，也容易侵犯人權(quán)。刑罰權(quán)是否受到有效的規(guī)制，是一個(gè)國家是否真正實(shí)現(xiàn)法治的重要標(biāo)志。在建設(shè)和諧社會的過程中，如何審慎的使用國家刑罰權(quán)，如何使人權(quán)防衛(wèi)貫穿于刑罰權(quán)發(fā)動和行使的全程，是刑罰權(quán)理論研究關(guān)注的核心。刑罰權(quán)的動態(tài)研究是以刑罰權(quán)的發(fā)展為主線，通過對刑罰權(quán)運(yùn)行和發(fā)展基本規(guī)律的探索和多維度的論證，研究在法治進(jìn)程中規(guī)范、合理運(yùn)作刑罰權(quán)的路徑。全文共分五章，主要內(nèi)容如下：
　　 第一章首先對神授說和契約

2、說這兩種刑罰權(quán)的起源學(xué)說進(jìn)行介紹和評析，然后考察分析了刑罰權(quán)思想經(jīng)歷的歷史變遷，并對西方國家刑罰權(quán)限制的理念及其文化基礎(chǔ)做了詳細(xì)的論述。在西方，受契約思想的影響，國家的產(chǎn)生被認(rèn)為是契約的結(jié)果，雖然這被認(rèn)為是一種理論上的假設(shè)而不可證實(shí)，卻為民眾埋下了用權(quán)利對刑罰權(quán)進(jìn)行制約的伏筆。作為權(quán)力和權(quán)利關(guān)系的規(guī)則，自然法則可以說是限制刑罰權(quán)的法律上的保證。因?yàn)椋绻麤]有民眾權(quán)利的讓渡和認(rèn)可，刑罰權(quán)就不會取得暴力的合法性，只不過這種觀念一直被視為是資

3、產(chǎn)階級陣營的思想，而被淹沒在國家本位和高度政治化的主流意識中。
　　 第二章分析了刑罰權(quán)的發(fā)展與法治的生成。刑罰權(quán)從擴(kuò)張濫用到謹(jǐn)慎謙抑地適用是法治從野蠻到文明的標(biāo)志之一，在刑罰權(quán)發(fā)展和刑事法治初現(xiàn)的這一歷史階段，法國社會學(xué)家涂爾干提出的社會團(tuán)結(jié)理論和福柯對刑罰的權(quán)力分析，將刑罰與刑罰權(quán)的研究擴(kuò)展到了法律之外。他們從法社會學(xué)不同的視角解讀了刑罰權(quán)的發(fā)展及其與法治的互動，試圖理解刑罰作為一套獨(dú)特的社會過程位于一個(gè)更寬泛的社會網(wǎng)絡(luò)之中

4、的作用，使刑罰權(quán)理論融入了更深遠(yuǎn)的社會因子。從而表明，在刑罰背后存在著各種與犯罪控制的需要無關(guān)的社會決定因素，而且刑罰具有超越犯罪控制本身的社會影響。
　　 第三章論述了刑罰權(quán)的現(xiàn)代演進(jìn)和刑罰制度的理性回歸。刑罰權(quán)發(fā)展到現(xiàn)代，新社會防衛(wèi)論、恢復(fù)性司法以及刑事和解給傳統(tǒng)的刑罰權(quán)理論增添了很多新的內(nèi)容，也表明了刑罰目的的多層次性。刑罰制度的設(shè)計(jì)更多地關(guān)注了犯罪人和被害人本身的發(fā)展，降低了刑罰本身所帶來的“標(biāo)簽”及“社會心理”等負(fù)面效

5、應(yīng)，并且與刑事政策之間關(guān)聯(lián)緊密。被害人開始享有訴訟上的參與權(quán)，因而刑事追訴并非全然是國家統(tǒng)治之事務(wù)，而是公共事務(wù)之一種，容許被害人對刑事訴訟有影響的可能性。由此也形成了獨(dú)具特色的恢復(fù)性司法制度和刑事和解制度。這些制度體現(xiàn)了刑罰權(quán)運(yùn)行模式的多樣性，不僅節(jié)約了刑罰資源，而且減少了刑罰對犯罪人的不利影響，利于犯罪人回歸社會。
　　 第四章探討了當(dāng)代刑罰權(quán)的理性遏制與部分讓渡。經(jīng)過了刑罰權(quán)的現(xiàn)代演進(jìn)和刑罰制度的理性回歸，當(dāng)代刑罰權(quán)的運(yùn)行

6、更呈現(xiàn)出理性和節(jié)制。隨著社會契約論逐步成為人類社會文明發(fā)展的支撐和法治國家體制法治化的源流，國家獨(dú)占刑事追訴權(quán)的層面已有部分改變。既然國家權(quán)力是人民讓渡的一份份個(gè)人權(quán)利的組合，那么，當(dāng)國家和社會發(fā)展到一定階段，國家權(quán)力中的一部分重新還給社會，也就是歷史的必然。因此，當(dāng)代國家刑罰權(quán)的部分讓渡是符合權(quán)力和權(quán)利的運(yùn)行邏輯的，也有助于刑罰權(quán)自身的節(jié)制和內(nèi)斂。刑罰權(quán)的理性遏制與部分讓渡一方面是指刑罰的寬緩與節(jié)制，另一層含義是指用民事、行政等措施替

7、代部分刑罰，甚至一部分輕微刑事犯罪的處罰權(quán)交由社會行使。主要表現(xiàn)為犯罪者處遇方式的變革、非犯罪化以及非刑罰化。
　　 第五章具體考察和評析當(dāng)今中國刑罰權(quán)的動態(tài)和刑罰網(wǎng)絡(luò)的完善。社會背景的影響、法治理念的馴化以及國家治理的轉(zhuǎn)型，促使當(dāng)今中國的刑罰權(quán)運(yùn)作更加謹(jǐn)慎。刑罰權(quán)的觸角在逐步呈現(xiàn)出內(nèi)縮的趨向，刑罰輕緩化、寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策、恢復(fù)性司法和社區(qū)矯正等表現(xiàn)刑罰權(quán)進(jìn)步的理念和制度已經(jīng)不可阻擋地吹響了其前進(jìn)的號角。但是，在某些方面還不容忽

8、視和樂觀，尤其要謹(jǐn)防權(quán)力一體和國家本位等理念的消極影響。這些理念必然會導(dǎo)致刑罰權(quán)的邏輯舒展在“集體無意識”中走向刑法的威權(quán)主義。因此，當(dāng)今中國的刑罰權(quán)理念需要轉(zhuǎn)換為人權(quán)防衛(wèi)理念；刑法機(jī)能應(yīng)該由一貫的只注重社會保護(hù)機(jī)能轉(zhuǎn)變?yōu)橥瑫r(shí)注重社會保護(hù)機(jī)能和人權(quán)保障機(jī)能，刑法立場需要由以權(quán)力至上和國家本位為出發(fā)點(diǎn)的刑法立場變更為以權(quán)利至上和獨(dú)立的市民社會為出發(fā)點(diǎn)的刑法立場；我國的刑罰結(jié)構(gòu)也需要調(diào)整，刑事立法理念和制度應(yīng)放棄重刑思想而取刑罰輕緩化趨向，