基金管理人信賴義務(wù)之法律分析.pdf

1、《證券投資基金法》通過一系列的條款明確和強(qiáng)化基金管理人的義務(wù)和責(zé)任以規(guī)范基金管理人的行為,規(guī)范基金管理人的行為是為了保護(hù)投資者的合法權(quán)益,同時(shí),只有保護(hù)了投資者的合法權(quán)益,基金業(yè)才能得到更好的發(fā)展。證券投資基金是一種集合投資工具,不確定的投資者繳納出資由專業(yè)的基金管理人進(jìn)行管理和運(yùn)用,主要從事股票、債券等金融工具投資,投資收益由基金持有人享有,投資風(fēng)險(xiǎn)由基金持有人共擔(dān)。
　　作為治理結(jié)構(gòu)外化的經(jīng)濟(jì)型組織,基金運(yùn)作有著優(yōu)于公司的靈活

2、性,但同時(shí),基金管理人所從事的基金管理活動(dòng)權(quán)利和義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等,基金管理人和基金持有人之間的信托信息嚴(yán)重不對(duì)稱,這樣的法律地位錯(cuò)位容易誘發(fā)基金管理人的道德風(fēng)險(xiǎn)。所以,在管理和運(yùn)用基金的過程中,基金管理人是否盡到作為受信任人的注意和忠誠義務(wù),需要系統(tǒng)、客觀化的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。我國的《信托法》、《證券法》以及《證券投資基金法》等法規(guī)雖然就基金管理人的信賴義務(wù)指明了原則性的方向,但是實(shí)踐中仍然體現(xiàn)出操作性不強(qiáng)的缺點(diǎn),基金黑幕問題時(shí)有發(fā)生,鑒于此,本

3、文通過對(duì)英美法系謹(jǐn)慎注意標(biāo)準(zhǔn)到大陸法系的善良管理人標(biāo)準(zhǔn),從衡平法的判例規(guī)定到大陸法系的法典化定位,結(jié)合國外關(guān)于信賴義務(wù)立法的比較借鑒,梳理基金管理人信賴義務(wù)的內(nèi)容,針對(duì)違反信賴義務(wù)的客觀行為提出立法建議,以期細(xì)化和完善我國相對(duì)單薄的信賴義務(wù)制度。
　　除去引言和結(jié)語,全文共分為三部分:
　　第一部分為基金管理人信賴義務(wù)概述,該部分主要介紹了基金管理人信賴義務(wù)的內(nèi)涵和性質(zhì)、產(chǎn)生依據(jù)和研究意義、道德風(fēng)險(xiǎn)和法理基礎(chǔ)。從結(jié)構(gòu)上看基金

4、管理人信賴義務(wù)體系中基本義務(wù)包含注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù),忠實(shí)義務(wù)屬于基金管理人道德義務(wù)范疇,注意義務(wù)屬于基金管理人專業(yè)技能要求,二者共同構(gòu)成基金管理人義務(wù)體系的核心。從概念分析學(xué)角度看基金管理人信賴義務(wù)應(yīng)從主體、客體、服務(wù)對(duì)象和標(biāo)的入手,基金管理人信賴義務(wù)是道德義務(wù)法律化的典型。從效力來源看基金管理人信賴義務(wù)依據(jù)為形式性的基金契約且其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具備基金意圖、基金財(cái)產(chǎn)以及基金持有人的確定性,指明基金管理人信賴義務(wù)產(chǎn)生的法理基礎(chǔ)為衡平法和制定法里

5、的受托人信賴義務(wù)以及誠實(shí)信用原則,進(jìn)而闡述基金管理運(yùn)作過程中無法回避的道德風(fēng)險(xiǎn)問題。本部分引入基金管理人信賴義務(wù)問題,是下文探討的基礎(chǔ)和出發(fā)點(diǎn)。
　　第二部分為基金管理人信賴義務(wù)的違反考察及法律規(guī)制,該部分將基金管理人的信賴義務(wù)分為注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)兩方面予以考察。注意義務(wù)包括注意和技能兩方面,并對(duì)注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)化做出交待。忠實(shí)義務(wù)分為圖利禁止和沖突規(guī)制,圖利行為的規(guī)制經(jīng)歷了由絕對(duì)禁止到相對(duì)緩和的過程,沖突規(guī)則主要為自我交易規(guī)制

6、和公平交易規(guī)制。接下來一方面對(duì)基金管理人違反信賴義務(wù)的主觀要件和客觀表現(xiàn)進(jìn)行定位,由于基金活動(dòng)涉及到較高的專業(yè)技能,主觀要件適合于采納客觀標(biāo)準(zhǔn),客觀表現(xiàn)主要以列舉的方式羅列出筆者認(rèn)為較典型的違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的行為,如投機(jī)性信用行為、衍生金融工具的濫用,本人交易、共同交易和代理交易,另一方面結(jié)合國外相關(guān)基金管理人信賴義務(wù)立法體例,從基金管理人投資范圍的限制、信用交易的限制、衍生金融工具的限制,以及關(guān)聯(lián)交易規(guī)范多角度考察,以便為我國立

7、法完善時(shí)予以借鑒。
　　第三部分為我國基金管理人信賴義務(wù)立法的完善,是全文的重點(diǎn),包括我國現(xiàn)存基金管理人信賴義務(wù)立法概括,重點(diǎn)圍繞《證券投資基金法》、《證券法》、《信托法》展開,指明現(xiàn)存法規(guī)未對(duì)基金當(dāng)事人的法律關(guān)系做出明確界定,在此規(guī)定下的當(dāng)事人之間法律關(guān)系不明,從而使得投資者權(quán)益難以得到有力保障,明確當(dāng)前立法例由于系統(tǒng)性的欠缺而備受批評(píng),確定基金管理人信賴義務(wù)原則應(yīng)是將來立法趨勢?！蹲C券投資基金法》拓寬了基金管理人的權(quán)利范疇,條

8、文中大篇幅的對(duì)基金管理人權(quán)益做出規(guī)定,但是對(duì)于基金管理人的信賴義務(wù)卻沒有達(dá)到平衡規(guī)定的高度。針對(duì)我國信賴義務(wù)制度規(guī)定模糊和原則的特點(diǎn),首先結(jié)合美國《投資公司法》和SEC的規(guī)定來完善注意義務(wù)制度,包括對(duì)信用交易、衍生金融工具交易、關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制,建議對(duì)原本大而化之的規(guī)定給出具體的操作細(xì)則。其次,認(rèn)為完善信賴義務(wù)制度還應(yīng)當(dāng)做到:對(duì)于注意義務(wù)制度,應(yīng)建立以信息透明化為前提的基金業(yè)績評(píng)價(jià)和基金管理費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),從相對(duì)業(yè)績考核方案、剩余索取權(quán)、業(yè)績