元代法律問(wèn)題研究——以蒙漢二元視角的觀察為中心.pdf

1、作為政治文化蒙、漢二元體制的一部分，元代法律也具有蒙、漢二元的特點(diǎn)。蒙古征服者入主中原后，一方面采行“漢法”，學(xué)習(xí)和繼承中國(guó)傳統(tǒng)的法律制度，另一方面又較多承襲成吉思汗“札撒”，將蒙古舊俗與漢地法律雜糅。蒙古法律與傳統(tǒng)漢地法律之間既有矛盾沖突，亦有混合滲透，在相互的博弈之中不斷調(diào)適與整合，以達(dá)成相互間的某種平衡，確保國(guó)家政權(quán)對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)并實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治。由于受到史料、研究角度和方法的局限，學(xué)界對(duì)元代法制的研究一直相對(duì)薄弱，尤其從二元視角深入

2、探討元代法律具體問(wèn)題的還不多。
　　本文力圖著眼于蒙、漢二元的視角，選取元代法律中比較有特點(diǎn)而研究相對(duì)較少的幾個(gè)問(wèn)題展開(kāi)探討。以蒙、漢二元視角為中心，來(lái)考察元代法律的具體問(wèn)題。同時(shí)，通過(guò)對(duì)具體問(wèn)題的研究來(lái)反觀和透視蒙漢二元在元代法律上的表現(xiàn)。具體的問(wèn)題包括:
　　第一，元代立法的過(guò)程與立法程序。在前人研究的基礎(chǔ)上，本文系統(tǒng)梳理了元代立法過(guò)程與立法程序、特點(diǎn)。認(rèn)為元代的立法過(guò)程中充滿了蒙、漢之間的沖突博弈。元代最終沒(méi)有形成一部

3、完備的成文法典，這主要是蒙、漢二元法律之間的整合遲遲未能完成的結(jié)果。
　　第二，元代的驅(qū)奴法律研究。唐宋變革以來(lái)，漢地特別是江南的奴婢基本上成為雇傭奴，而蒙古入主之后，繼續(xù)保留了大量終身占有的驅(qū)奴，并在法律上千方百計(jì)地維護(hù)主從之間的隸屬關(guān)系。驅(qū)奴問(wèn)題是蒙、漢二元法律沖突最激烈的環(huán)節(jié)。反映了蒙、漢之間社會(huì)關(guān)系的不同在法律方面的表現(xiàn)。
　　第三，元代的籍沒(méi)刑。籍沒(méi)刑是元代刑罰中受到蒙古法律影響較多的一種。宋代以來(lái)，籍沒(méi)刑的使用已

4、經(jīng)很少，而北方遼、金則仍有行用。蒙古草原時(shí)期，籍沒(méi)也是一種常用的刑罰，入元后，籍沒(méi)刑仍普遍適用于各種犯罪活動(dòng)，并與傳統(tǒng)漢地的法律之間產(chǎn)生了矛盾沖突。
　　以上第二、第三，反映出元代蒙古法因素的最大特點(diǎn)是主從隸屬關(guān)系。
　　第四，元代的出軍刑研究。蒙古舊俗中就有以犯罪者為兵的慣例，元初的對(duì)外戰(zhàn)爭(zhēng)，為出軍的大量行用創(chuàng)造了良機(jī)。出軍刑在發(fā)展過(guò)程中逐漸融入了宋代的刺配法，并在此基礎(chǔ)上形成了元代的流刑。出軍刑在元代的發(fā)展，最容易揭示蒙

5、、漢二元法律之間的結(jié)合與相容。
　　第五，元代的官吏考課、黜降法。元朝采行漢法，建立官僚體系，并在此基礎(chǔ)上繼承了漢地傳統(tǒng)的考課、黜降制度。但在蒙古主從隸屬關(guān)系的影響下，考課、黜降法中也產(chǎn)生了一些新的變化，特別是“罰俸”、“的決”的做法與前代有所不同。
　　第六，元代的錄囚制度。錄囚制度也是傳統(tǒng)漢法中的內(nèi)容，元朝的錄囚制度比起前代也有新的發(fā)展，形成中央到地方的多級(jí)錄囚制度。特別是“五府官”錄囚制度，是在蒙古法“約會(huì)”、“圓署”

6、制度的基礎(chǔ)上形成的，對(duì)后來(lái)明清的會(huì)審制度產(chǎn)生了一定的影響。
　　以上第五、第六，代表的是漢地傳統(tǒng)法律體制中發(fā)展較為完備與成熟的方面，元代在大體沿襲和繼承漢法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展。但以漢法為主體的同時(shí)，蒙古法因素也雜入其中，形成了一些新的特點(diǎn)。
　　聚焦蒙、漢二元的視角，來(lái)觀察元代的法律問(wèn)題，可以看出，蒙漢法律既有矛盾沖突的一面、又有結(jié)合滲透的一面，兩者在相互博弈過(guò)程中整合在一起。同時(shí)，通過(guò)考察這些具體問(wèn)題所反映出的蒙漢法律之間