元代訴訟的二元制及其當(dāng)代啟示.pdf

1、元代訴訟制度的發(fā)展處于中國(guó)封建法制史的前后交替之際，研究其流變，既可以窺視其因襲源流，又可以看出中國(guó)封建社會(huì)后期法制史的發(fā)展趨勢(shì)和動(dòng)向，對(duì)于今天面對(duì)多元文化融合，搞好社會(huì)主義法制建設(shè)也是有所借鑒和啟迪的。
　　總體來(lái)看，目前學(xué)界對(duì)于元代法律的二元制有比較充分的研究，但是對(duì)于元代訴訟的二元制的專著較少。所以，本文首先是繼承和梳理國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)于元代法律二元制研究成果，其中涉及:法律淵源、法律依據(jù)、法律條文等，此外，還著重分析元代訴訟制

2、度中的二元制特征。在本文的主體中，將分別解釋和分析唐宋漢文化與蒙古習(xí)慣法兩大淵源對(duì)元朝訴訟二元制形成是如何產(chǎn)生影響的，這里包括:社會(huì)基礎(chǔ)與歷史原因分析，唐宋漢文化和蒙古早期法制思想在元代訴訟制度中的體現(xiàn)，蒙古習(xí)慣法對(duì)元代訴訟管轄的影響（約孫、約會(huì)制），元代訴訟法制的定位等主要內(nèi)容。
　　同時(shí)，還結(jié)合當(dāng)代民族法制中出現(xiàn)的主要問(wèn)題進(jìn)行分析。這是由于，目前對(duì)于元代法制中的訴訟的二元制及其與當(dāng)代問(wèn)題的交叉研究則還沒(méi)有得到學(xué)界的關(guān)注。而且，

3、對(duì)于少數(shù)民族習(xí)慣法在國(guó)家法制當(dāng)中的地位，學(xué)界一直存在長(zhǎng)久的爭(zhēng)論。此外，從司法實(shí)踐的角度來(lái)看，這個(gè)問(wèn)題的分析目前沒(méi)有定論，而且缺乏歷史的考量。可以說(shuō)，不僅中國(guó)，就是西方發(fā)達(dá)國(guó)家在法制現(xiàn)代化的進(jìn)程中，也面臨著對(duì)成文法與習(xí)慣法誰(shuí)優(yōu)誰(shuí)劣的問(wèn)題，以及如何結(jié)合本民族法律史經(jīng)驗(yàn)來(lái)應(yīng)對(duì)少數(shù)民族習(xí)慣法的流變的爭(zhēng)論和抉擇。所以，也試圖在元代訴訟的二元制及其與當(dāng)代問(wèn)題的交叉方面做出一點(diǎn)深入的研究，力求分析其中的現(xiàn)實(shí)啟示，供大家參考。
　　在此，“二元制

4、”主要是指:元代訴訟制度的淵源、法理依據(jù)、法律條文、以及審判都具有漢、蒙“二元”文化的特征，兩者是交互的、動(dòng)態(tài)的。就其本質(zhì)而言，它是這兩種不同層次、習(xí)慣、傳統(tǒng)文明的交匯與融合。而且，漢、蒙的“二元”混合，在元代政治制度的各個(gè)方面都有所表現(xiàn)?！岸敝?，很難籠統(tǒng)說(shuō)哪一種因素占有主導(dǎo)的地位。兩者之間的關(guān)系是動(dòng)態(tài)交互的，而不是誰(shuí)決定誰(shuí)的關(guān)系。所以說(shuō)，這種“二元”不是孤立形成的，它建立的基礎(chǔ)是元代多民族的多元文化融合。并且注意到，這種以訴訟“