法律規(guī)則激勵功能的法律經(jīng)濟(jì)分析——以《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條為視角.pdf

1、經(jīng)營欺詐是筆者針對于《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條(以下簡稱《消法》第49條)所規(guī)范的行為的特定稱謂。所謂的經(jīng)營欺詐是指在交易過程中，經(jīng)營者利用其自身能以較低成本獲得信息的優(yōu)勢，銷售假冒偽劣商品或提供欺詐性服務(wù)，損害消費(fèi)者權(quán)益的行為。本文旨在運(yùn)用法律經(jīng)濟(jì)分析的方法針對《消法》第49條的實(shí)施效果進(jìn)行分析和評價(jià)。 法律經(jīng)濟(jì)分析是運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法解釋法律規(guī)則是如何調(diào)整人們的行為，為什么這種調(diào)整行為的方式是有效率的或者是無效

2、率的，以及法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)如何調(diào)整人們的行為。筆者之所以選擇《消法》第49條，是因?yàn)橄M(fèi)者與經(jīng)營者之間的交易關(guān)系比較接近市場自由交換的初始狀態(tài)，雙方的成本和預(yù)期收益比較容易界定，在互動過程中雙方的策略選擇較為簡單，尤其是懲罰性賠償?shù)囊?guī)定使法律規(guī)則對個(gè)體成本和預(yù)期收益的影響能夠更為直觀的展示出來。 本文首先對消費(fèi)者和經(jīng)營者的成本和預(yù)期收益做了介紹，然后通過理性人的前提假設(shè)，說明激勵人類行為的手段就是改變行為的成本和預(yù)期收益。之后分析了

3、從立法到司法的整個(gè)過程，法律規(guī)則作用于人類行為的實(shí)然與應(yīng)然狀態(tài)。最后，對于法律規(guī)則是否有效率做出了判斷并針對如何完善提出了建議。本文在介紹法律經(jīng)濟(jì)分析的基本假設(shè)前提和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)后，按照解釋為什么特定的法律會存在，預(yù)測特定的法律規(guī)則會產(chǎn)生什么樣的效果，確定應(yīng)該存在什么樣的規(guī)則，安排本文的結(jié)構(gòu)。本文除引論和結(jié)束語外，共分四章：第一章是文章的理論核心，這里的前提假設(shè)和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)貫穿著整篇文章的分析論證過程。理性人既是經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心假設(shè)，也是法律經(jīng)濟(jì)

4、分析的前提基礎(chǔ)。理性人的假設(shè)主要包括兩個(gè)方面：有限理性和利益最大化。這是第一節(jié)的主要內(nèi)容。然而僅僅有假設(shè)前提是不夠的，法律規(guī)則是否能夠發(fā)揮激勵人們行為的功能才是問題的關(guān)鍵。經(jīng)濟(jì)學(xué)獨(dú)有的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)——效率被法律經(jīng)濟(jì)分析所沿用，它也成為判斷法律規(guī)則的激勵功能實(shí)現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)。在第二節(jié)里筆者引入帕雷托最優(yōu)來進(jìn)一步使效率這個(gè)評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)更為客觀。盡管帕雷托最優(yōu)作為評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)存在很多爭議的地方，但是在分析和評價(jià)效果的過程中還是不可或缺的。第三節(jié)是對于本章的總結(jié)

5、，除了簡要回顧前面的內(nèi)容，還將假設(shè)前提內(nèi)容引入到《消法》第49條中，為后續(xù)的寫作做了鋪墊。 第二章的核心是介紹為什么會有特定的法律規(guī)則存在。本章共分四個(gè)小節(jié)。第一節(jié)主要介紹了經(jīng)營者和消費(fèi)者的成本與預(yù)期收益，這些介紹使我們可以清楚地看到不同的成本分配會促使當(dāng)事人做出不同的行為選擇。然而，經(jīng)營者和消費(fèi)者并不是孤立存在的，他們的成本和收益預(yù)期也會隨著對方的策略選擇的改變而發(fā)生變化，交易成本隨之產(chǎn)生，因此，交易成本的概念及其形成原因就成

6、了第二節(jié)的主要內(nèi)容。信息不對稱所引起的交易成本只有通過法律規(guī)則對于成本的再分配來進(jìn)行調(diào)整，否則維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益只能是一種理想。第三節(jié)主要對《消法》第49條立法的預(yù)期效果做了介紹。為了說明問題，在本節(jié)先引入了一個(gè)消費(fèi)者與經(jīng)營者的博弈，來說明懲罰性賠償是如何影響消費(fèi)者與經(jīng)營者的行為，并從宏觀的角度做了一些分析。 第三章的主要內(nèi)容是討論《消法》第49條是否已經(jīng)完全實(shí)現(xiàn)了預(yù)期的立法目的。本章共分為三個(gè)小節(jié)。第一節(jié)是通過對四個(gè)典型案例的介紹

7、，總結(jié)出能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)期收益的消費(fèi)者大都是借助了外界力量降低了自己的成本，而大多數(shù)消費(fèi)者無法借助外界力量降低成本的。另外，筆者認(rèn)為知假買假者的行為使更多人的狀況得到改善，符合效率——帕雷托最優(yōu)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該得到法律的肯定。第二節(jié)里我們討論的核心是《消法》第49條立法預(yù)期會無法實(shí)現(xiàn)的原因。在這一節(jié)里，筆者從立法和司法兩個(gè)方面來討論這種狀況形成的原因。通常情況下，個(gè)體理性是可以引發(fā)群體理性的，此時(shí)只要尊重個(gè)體理性，就可以實(shí)現(xiàn)群體理性；但是在特

8、定情況下，個(gè)體理性并不能引發(fā)群體理性，這時(shí)就需要法律規(guī)則來約束個(gè)體理性以實(shí)現(xiàn)群體理性。消費(fèi)者與經(jīng)營者私了雖然也是《消法》第49條發(fā)揮功能的一種形式，然而卻是一種個(gè)體理性不能引發(fā)集體理性的情況，這種行為選擇對于整個(gè)社會是沒有效率的。 第四章的重心在于如何使《消法》第49條的立法預(yù)期得以實(shí)現(xiàn)。法律規(guī)則激勵功能的實(shí)現(xiàn)是離不開立法和司法這兩個(gè)重要環(huán)節(jié)的。任何一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題都會導(dǎo)致法律規(guī)則難以發(fā)揮激勵人類行為的功能。因此，本章的前兩節(jié)