定密自由裁量權(quán)及其控制研究.pdf

1、在我國保密與公開已延續(xù)了十余年的博弈，一方面是隨著我國法治化進程的加快，陽光政府的提出，政府信息公開已成為滿足公民的知情權(quán)的基本方式，而公民知情權(quán)得不到足夠的保障，另一方面是國家秘密并沒有得到有效保護，行政機關(guān)、單位保密負擔過重。其根本原因，在于，定密沒有得到有效的規(guī)制，定密自由裁量權(quán)沒有得到必要的控制。詹姆士·密爾在《政府論文集》中所說的:“凡主張授予政權(quán)的一切理由亦即主張設(shè)立保障以防止濫用政權(quán)的理由?！倍茏鰹橐环N行政行為亦擁有自由

2、裁量權(quán)，其存在有其必要性;同時也必然要對其行使加以控制，以防其異化，這是依法定密、現(xiàn)代法治社會的必然要求。因此定密做為保密工作一項源頭性、基礎(chǔ)性工作，規(guī)范定密，限制定密自由裁量權(quán)，將直接影響保密工作的開展，影響到公民知情權(quán)的保障，只有切實做到科學(xué)定密，準確定密，才能做到既保障國家秘密安全，又促進政府信息公開和信息資源合理利用，保障人民群眾知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，才能實現(xiàn)保護國家秘密安全和公民知情權(quán)的平衡。
　　本文將從四個方面進行

3、對定密裁量權(quán)及其控制進行研究:
　　一、定密自由裁量權(quán)概述
　　本章首先對定密、國家秘密的概念進行界定，為進一步論述定密自由裁量權(quán)存在的必要性和控制定密裁量的必要打下基礎(chǔ)，論述定密與國家秘密的關(guān)系，明確定密的狹義和廣義概念，本文中使用的是廣義的定密。一是論述定密裁量權(quán)存在的合理性。二是論述控制定密裁量權(quán)之必要。一方面，從定密造成的亂和濫的社會現(xiàn)象，論述控制定密裁量權(quán)的必要性;另一方面，從法哲學(xué)的角度，引用亞里士多德的人性論，

4、論述自由裁量權(quán)控制之必要。
　　二、國外定密自由裁量權(quán)控制的立法和司法實踐
　　首先，美國在長期的保密制度建設(shè)中已逐步形成的比較完善和先進的定密制度，論述美國人權(quán)理論對于美國法律制度的影響，體現(xiàn)到美國的定密制度，就是權(quán)力控制權(quán)力，從定密機構(gòu)、定密官制度、定密范圍、定密程序、定密密級、定密期限、定密異議到解密制度一個完整的定密鏈都深刻的反映出了美國的這一政治理念，分別對其進行了介紹。其次，介紹具有深厚的憲政色彩和法制傳統(tǒng)的英國

5、的《官方保密法》;最后，介紹俄羅斯深受人權(quán)思想影響的，“比西方還西方”的《國家秘密法》。
　　三、定密自由裁量權(quán)的控制原則
　　首先，論述定密自由裁量權(quán)的控制，應(yīng)當依照合法原則、合理原則以及責任原則。一是，合法原則中，分別對主體合法、依據(jù)合法、程序合法進行論述。其中，主體合法根據(jù)《保密法》分行政機關(guān)的限制定密權(quán)和定密責任人，分別介紹;再次，對依據(jù)合法，先介紹我國的國家秘密的基本范圍的情況，再介紹國家秘密基本范圍的不足，從而對

6、如何定密，如何準確確定國家秘密及其范圍，做出論述;最后，程序合法中，介紹定密的審批程序、定密的標志以及解密，說明程序?qū)τ诳刂谱杂刹昧康囊饬x。二是，合理原則，則從定密必須符合法律的目的;定密必須考慮相關(guān)的因素;定密必須符合公正法則;定密必須符合效率四個方面進行論述。三是責任定密原則。陳述我國定密責任的法律法規(guī)的具體規(guī)定。
　　四、定密自由裁量權(quán)的控制
　　這里對定密自由裁量權(quán)的控制，從內(nèi)部控制和外部控制兩方面進行論述:論述內(nèi)部