現(xiàn)代積極行政的控權研究.pdf

1、現(xiàn)代行政是一種積極的行政，也是服務的行政，其功能已不再僅僅限于傳統(tǒng)行政的“秩序維持”，它把目標更多地轉向“福利給付”?，F(xiàn)代國家的行政權能夠在傳統(tǒng)行政權之外積極地為增進公共福利而進行廣泛的活動，廣泛采用以注重相對人意志和參與為特征的各種非強制性手段，如公產管理、行政計劃、行政指導、行政合同等。在這里，政府已不能絕對地強加意志，為所欲為，政府目標的實現(xiàn)需要相對人的合作，相對人有了一定的選擇自由，則政府必會為此而調整自己的行為方式以贏得相對人

2、的支持，此時，相對人的意志以及偏好在一定程度上成為約束政府行為的有力武器。誠然，服務的宗旨與相對人的意志管束著政府行為，但是從更廣泛的意義上看，服務并不排斥控權，或者說現(xiàn)代積極行政仍需要控權，控權理論作為行政法的基礎理論不僅在近代，而且在現(xiàn)代各種新型行政手段呈出不斷的情況下依然根植于現(xiàn)代行政法的土壤。 本文旨在通過否定傳統(tǒng)控權模式和機制中不合現(xiàn)時代的內容，改變控權的理念、標準和方法，以探索適應現(xiàn)代積極行政的一整套新的“控權”模式

3、。本文的論述分三個部分，具體內容如下： 第一章“消極行政向積極行政的轉型”，介紹了從近代消極行政向現(xiàn)代積極行政的轉型。本章采取由表及里的介紹方式，首先通過介紹從消極行政到積極行政的變化，全方位介紹了現(xiàn)代積極行政在行政目的、行政重心、行政主體、行政手段和法治背景方面的特征表現(xiàn)；接下來，進一步深層次地探討了現(xiàn)代積極行政的成立基礎，以積極行政之所以存在的社會背景和法律背景為起點，分析了現(xiàn)代積極行政之存在的必要性，現(xiàn)代積極行政因其所具有

4、的各種優(yōu)勢適應了現(xiàn)代行政管理的需求，從而被確立下來。 第二章“現(xiàn)代積極行政下的控權”是本文的重點章。本章以長達兩萬字的篇幅系統(tǒng)探討和論述了現(xiàn)代積極行政下應當采取的符合現(xiàn)時代行政管理需求的控權方式。本章一改傳統(tǒng)行政法學界普遍認為現(xiàn)代積極行政不再需要控權的觀點，首先以理論加實務加實例的論證方式對“現(xiàn)代積極行政還需要控權嗎？”這個問題作出了回應——現(xiàn)代積極行政仍然需要控權，控權理論依然根植于現(xiàn)代行政法的土壤。接下來重點探討并論述了現(xiàn)代

5、積極行政下所需要的控權方式，該部分分四個方面論述了積極行政下控權的新變化：一是控權新理念的注入，這些新的理念是：1、控權與保權并重，制約與激勵并存；2、契約與合意；3、服務本位；二是控權基本原則的變化，其中包括對傳統(tǒng)依法行政下法律保留原則的修正以及增添新的控權原則的要求，新控權原則的增添主要論述了誠信原則和比例原則在積極行政控權中的運用；三是控權標準的變化，論述了從合法性標準變化為合理性標準的原因、內容和對現(xiàn)代積極行政的控權要求；四是控

6、權模式的變化，以立法規(guī)制、程序控權、司法審查的研究進路分別比較了這三種模式在現(xiàn)代積極行政下控權的新表現(xiàn)、新特點和新要求，并總結出結論：現(xiàn)代積極行政下的控權模式是一種表現(xiàn)為權利對權力的監(jiān)督的，以程序和實體控權并重的多元化的綜合控權模式。 第三章“行政合同的控權研究”，從實例的視角對現(xiàn)在積極行政的控權方式進行印證。本章從當前行政合同制度中行政優(yōu)益權存在的問題入手，確立了行政合同的控權就是規(guī)控行政優(yōu)益權的觀點，進而仍沿循上一章立法規(guī)制