英美法準契約制度初探——兼與大陸法系之不當(dāng)?shù)美蜔o因管理之比較.pdf

1、對于民法學(xué)習(xí)者來說，“quasi contract”--詞并不陌生，我國法學(xué)界對于準契約的論述幾乎都將其解釋為無因管理和不當(dāng)?shù)美?。由于被翻譯成“準契約”，quasi contract看上去又像是屬于契約的范疇。隨著學(xué)習(xí)的深入我們不難發(fā)現(xiàn)quasi contract與契約是完全不同的兩個概念；準契約有著深遠的發(fā)展歷史和豐富的內(nèi)涵，它起源于羅馬法，并在英美法系和大陸法系產(chǎn)生了截然不同的演變。本文以準契約的產(chǎn)生和含義作為切入點，運用了比較分析

2、和歷史分析的方法對準契約的來源、準契約概念等進行了整理和分析，將英美法系的準契約制度與大陸法系的相關(guān)制度進行了比較，以期與民法學(xué)習(xí)者共同探究共同學(xué)習(xí)。
　　 本文第一部分主要論述準契約的起源和發(fā)展。準契約概念來源于古羅馬法，被大陸法系和英美法系所繼承并分別得到了發(fā)展。
　　 早在公元六世紀時，《法學(xué)階梯》就將準契約之債與契約之債、私犯之債和準私犯之債一同列入了債的分類。在羅馬法中準契約之債包括了無因管理和不當(dāng)?shù)美榷喾N債

3、。羅馬法對債的這一分類成為了近千年后通行于大陸法系國家的債法的理論基礎(chǔ)。時至今日，大部分大陸法系國家已經(jīng)放棄了使用準契約這一表述，除法國以外，大陸法系國家的民法典中也都用不當(dāng)?shù)美蜔o因管理代替了最初的準契約。
　　 英美法系雖然受羅馬法影響較小，但也繼承并發(fā)展了準契約并形成了自己的準契約概念和體系。從最初的英國法將準契約納入簡約之訴的調(diào)整范圍，將其與契約捆綁在一起，到將準契約視為默示合同，再到最終將準契約確定為獨立的債的方式進行

4、救濟，準契約概念在英美法系經(jīng)歷了曲折的發(fā)展歷程。
　　 本文在第二部分中主要論述了當(dāng)今英美法中準契約制度的含義和適用范圍。經(jīng)過曲折的發(fā)展歷程，準契約在英美法系作為一種獨立的債的方式被確立下來，隨著準契約制度的發(fā)展，又出現(xiàn)了不當(dāng)?shù)美头颠€請求權(quán)等相關(guān)概念。本文意欲通過對這幾個概念的辨析闡明準契約的含義和適用范圍，并對其發(fā)展趨勢做出展望。
　　 在接下來的第三部分中，本文將重點論述英美法系準契約的救濟方式。眾所周知，英美法系

5、不注重法律體系的邏輯性，在分分類上只注重普通法與衡平法的區(qū)分以及實體和程序的區(qū)分。這去大陸法系截然不同。因此本文以救濟方式為切入點，簡要論述了普通法和衡平法的區(qū)別和相互聯(lián)系。
　　 本文的第四部分主要闡述大陸法系相關(guān)概念的發(fā)展和現(xiàn)狀。本文在第一部分中就提到過準契約制度雖然起源于羅馬法，但大陸法系國家大部分都已經(jīng)不再使用這一表述，而是使用不當(dāng)?shù)美蜔o因管理來調(diào)整原來屬于準契約的債。第三部分將對大陸法系的不當(dāng)?shù)美蜔o因管理進行闡述以