股東投票代理權(quán)征集的法律規(guī)制.pdf

1、公司治理是一個對現(xiàn)代公司運行具有決定性的影響的環(huán)節(jié)，投票代理權(quán)征集制度又是一項重要的公司治理法律制度。它不僅影響微觀層面的公司運行狀況，而且更與整個國家宏觀經(jīng)濟運行質(zhì)量有關(guān)。發(fā)展和完善投票代理權(quán)征集制度已不僅是一個公司治理問題，更是決定我國資本市場能否持續(xù)發(fā)展的一個重要因素。投票代理權(quán)征集制度是激發(fā)中小股東參與公司管理積極性的重要手段，是中小股東制衡公司管理層、完善公司治理的主要渠道。雖然我國目前尚未建立統(tǒng)一完備的股東投票代理權(quán)征集制度

2、，但上市公司治理實踐中已經(jīng)出現(xiàn)運用這一制度的案例，而且隨著我國股權(quán)分置改革的推進和深入，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化是大勢所趨，因此有必要引入這一制度。我國的相關(guān)法律制度對股東投票代理權(quán)征集制度的規(guī)定較少，系統(tǒng)的理論研究也不多，而在實踐中卻不斷地在運用．這種自發(fā)的運用和法律對其規(guī)定的空白的矛盾，勢必會在發(fā)生損害中小股東權(quán)益事件之后，遭遇無法可依的尷尬，影響了中小股東的合法權(quán)益，挫傷了中小股東投資股市的熱情，進而影響了廣大股民對金融市場的信心。因此，在

3、通過立法對其做出規(guī)制之前，有必要在理論層面對其做出深入的研究，以使其對將來的立法有所裨益。 “水能載舟也能覆舟”，雖然股東投票代理權(quán)征集制度為股東積極、有效行使股東權(quán)提供了制度保障，但是在我國少有的幾起股東投票代理權(quán)征集實踐中，與股東投票代理權(quán)征集相伴出現(xiàn)了股東投票代理權(quán)收購。股東投票代理權(quán)收購是股東投票代理權(quán)征集制度的“灰色地帶”，這一問題處理不好將嚴重危及股東投票代理權(quán)征集制度。 本文從投票代理權(quán)征集制度的起源、發(fā)展

4、以及在國外的發(fā)展情況說起，通過介紹投票代理權(quán)制度的功能和與相關(guān)制度的比較、對投票代理權(quán)制度所需制度環(huán)境的進行分析，提出了完善我國投票代理權(quán)征集制度的設(shè)想。具體虢來包括以下幾個部分： 引言部分通過對世界范圍內(nèi)股份公司中存在的公司治理問題的介紹，弓l出股東投票代理權(quán)征集制度并簡要介紹目前研究現(xiàn)狀、本文研究范圍、上市公司中的股東投票代理權(quán)征集制度，建議根據(jù)我國的情況應(yīng)考慮引入該制度。 第一部分主要追溯投票代理權(quán)征集制度的起源和

5、歷史發(fā)展，通過對投票代理權(quán)征集制度的涵義的界定，回顧了其在國外如日本、德國、美國等國家的發(fā)展。 第二部分先簡要介紹一下投票代理權(quán)征集制度的功能，然后把其與非征集的委托制度、投票權(quán)信托制度、民事委托代理權(quán)制度、公司收購制度逐一進行了比較。 第三部分從投票代理權(quán)征集制度的運作可以使股東便利地行使參與公司決策的柵0出發(fā)，提出投票代理權(quán)征集制度的有效運作需要適宜的制度環(huán)境，主要包括股權(quán)結(jié)構(gòu)分散和信息披露。通過分析德國銀行主導(dǎo)模式

6、、日本交叉持股模式和傳統(tǒng)美國模式，得出只有在股權(quán)結(jié)構(gòu)分散的情形下，投票代理權(quán)制度才能成為股東公司治理的有效武器。 第四部分通過梳理我國現(xiàn)行立法涉及投票委托制度的法律規(guī)范，主要有《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《上市公司章程指引》、《上市公司治理準則》以及《上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票工作指引(試行)》，分別分析了我國相關(guān)法律法規(guī)進步的一面和不足的一面。 第五部分通過論及投票權(quán)的性質(zhì)，揭示了股東投票代理權(quán)有償征集的

7、本質(zhì)，提出在我國應(yīng)該禁止投票代理權(quán)有償征集，并對有償征集的法律效力作了辨析。 第六部分是本文的重點，通過前面幾部分對股東投票代理權(quán)征集制度的論述和分析，針對我國的實際情況，作者認為應(yīng)適時引入該制度；但應(yīng)通過對征集人的資格、代理權(quán)征集的信息披露、股東投票代理權(quán)征集的基本原則、受托表決權(quán)的限制、委托書的內(nèi)容和格式、征集費用的負擔、受害小股東權(quán)利的救濟、違反股東投票代理權(quán)征集制度規(guī)范的法律責任做出規(guī)制，來完善我國的股東投票代理權(quán)征集制