清代分書研究.pdf

1、傳統(tǒng)民間契約是我國(guó)的一種重要的本土民法的素材。近年來，隨著我國(guó)民法典的起草和制定工作的進(jìn)行，越來越多的學(xué)者開始注重對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)民法文化的研究和再思考，而對(duì)民間契約的研究也逐漸成為學(xué)界關(guān)注的熱點(diǎn)。分書是我國(guó)傳統(tǒng)民間契約中的一種重要類型，是在民間被人們廣泛使用的一種法律文書。中國(guó)民間普通家庭一般都會(huì)在兒子們長(zhǎng)大成人后進(jìn)行分家析產(chǎn)，因此，分家析產(chǎn)在傳統(tǒng)中國(guó)是一個(gè)重要的的法律事件，歷來受到各朝法律的規(guī)制。而人們?cè)诜旨椅霎a(chǎn)時(shí)也往往會(huì)專門立下契據(jù)，即

2、分書。分書是對(duì)分家析產(chǎn)情況的書面記載，是我國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)家庭財(cái)產(chǎn)、親屬等關(guān)系的直接反映。通過對(duì)分書的研究，我們可以真切地了解到我國(guó)民間普通家庭的財(cái)產(chǎn)、婚姻、親屬、繼承等關(guān)系，而這無(wú)疑對(duì)民法典的制定也是可以提供一些啟發(fā)的。但是目前，從法學(xué)的角度對(duì)分書展開具體的研究尚鮮有涉及。 分書這種法律文書的使用在我國(guó)歷史源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，最早的分書應(yīng)該是在春秋時(shí)期隨著個(gè)體小家庭的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。分書和其他民間契約一樣，經(jīng)歷了一個(gè)從判書形式到合同契形式這樣的

3、發(fā)展過程。到唐代時(shí)，分書樣文的出現(xiàn)說明分書早在唐或唐以前已發(fā)展為一種成熟的法律文書了。由于歷史的原因，遺留至今的古代分書中，尤以清代分書居多。 清代分書從形式上而言，可以分為契首、正文、契尾和加批四部分。契首一般會(huì)交代分書當(dāng)事人，闡述訂立分書的緣由，說明財(cái)產(chǎn)分配的原則等內(nèi)容；正文是對(duì)家產(chǎn)析分情況的具體記載；契尾包括立約時(shí)間、分書的簽名畫押人和分書的半書三部分；加批則一般是對(duì)分書內(nèi)容的補(bǔ)充或者一些具體問題的說明。 清代分書

4、從不同的角度可以作不同的分類，主要有單式分書與復(fù)式分書、兄弟分書與叔侄分書兩類。 清代分書立契時(shí)會(huì)有固定的程序和眾多的參加人。就立契程序而言，最為重要的是“拈鬮"，即各個(gè)分書當(dāng)事人通過抽簽來獲得具體的財(cái)產(chǎn)份額。立契的參加人則包括立契人、分書當(dāng)事人和立契參與人。立契人一般為父母親或本家中的長(zhǎng)者；分書當(dāng)事人即分家的各兄弟，是分書中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者；立契參與人則是家庭之外的人，如中人、母舅、代書人等，他們主要的功能在于確保分

5、書的法律效力。清代分書的成契過程有一次性成契和多次性成契兩種情況。 清代分書的內(nèi)容比較固定化，主要包括家產(chǎn)的分割、祖先的祭祀、父母養(yǎng)贍的安排、家庭共有財(cái)產(chǎn)的留置等內(nèi)容。 在清代分書中，對(duì)家產(chǎn)的析分，采取的是諸子均分的方式，其一是“諸子”的，指的是男性后裔；其二為“均分”的，對(duì)家產(chǎn)作絕對(duì)平均的劃分。諸子均分是一種析產(chǎn)方式，同時(shí)也是一種繼承方式，可以說，在傳統(tǒng)中國(guó)社會(huì)，析產(chǎn)與繼承行為往往同時(shí)或者混和發(fā)生，很難在現(xiàn)代法學(xué)語(yǔ)境中

6、將其加以區(qū)分。此外，在堅(jiān)持諸子均分為基本原則的前提下，長(zhǎng)子會(huì)額外多得一份財(cái)產(chǎn)或者長(zhǎng)孫會(huì)分得一份財(cái)產(chǎn)，這種習(xí)俗的存在是因?yàn)樽陟隼^承和宗法關(guān)系的需要。 清代分書中往往會(huì)專門列出一部分產(chǎn)業(yè)，一般多為田地，作為祭祀祖先之資，而這些田地則被稱為祭祖田。注重對(duì)祖先的祭祀是傳統(tǒng)中國(guó)“尊祖敬宗”觀念的反映，是祖先和子孫聯(lián)系的紐帶，在這一紐帶的聯(lián)系下，宗族和血緣關(guān)系都得到了進(jìn)一步的強(qiáng)化。 對(duì)父母養(yǎng)贍做出妥善的安排也是清代分書中普遍出現(xiàn)的內(nèi)

7、容，有在分家時(shí)撥出部分財(cái)產(chǎn)留作父母養(yǎng)老份的情況，也有不留出養(yǎng)老份，由兄弟輪流贍養(yǎng)的情況。 分家析產(chǎn)是中國(guó)家庭再生產(chǎn)的一種基本方式，不過，分家所產(chǎn)生的各個(gè)新的家庭之間并不是完全獨(dú)立的，這在清代分書中，集中表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)的“存眾”，即家庭共有財(cái)產(chǎn)的留置。在對(duì)家產(chǎn)進(jìn)行十分具體的分割的同時(shí)，留置部分財(cái)產(chǎn)不作分割，各個(gè)兄弟對(duì)這部分財(cái)產(chǎn)形成共有關(guān)系。 辛亥革命推翻了清王朝，也結(jié)束了我國(guó)的封建社會(huì)，但分書這種法律文書卻并未在歷史的舞臺(tái)上消