《法的起源與發(fā)展》ppt課件

1、第九章 法的起源與發(fā)展,第一節(jié) 法的產(chǎn)生第二節(jié) 法的歷史類型第三節(jié) 法律發(fā)展,第一節(jié) 法的產(chǎn)生,原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范法產(chǎn)生的原因法產(chǎn)生的一般規(guī)律法和原始習(xí)慣的區(qū)別法產(chǎn)生的標(biāo)志,原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范,社會(huì)調(diào)控的兩種基本形式原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范是氏族習(xí)慣,社會(huì)調(diào)控的兩種基本形式,有社會(huì)必有規(guī)則和秩序，都需要社會(huì)調(diào)控。社會(huì)調(diào)控就是社會(huì)組織通過(guò)一定的物質(zhì)力量和精神力量使人們遵從社會(huì)行為模式，維持社會(huì)秩序和社會(huì)價(jià)值的手段和過(guò)

2、程社會(huì)組織行為規(guī)范,社會(huì)組織,是社會(huì)內(nèi)部穩(wěn)定關(guān)系的網(wǎng)絡(luò)，它通過(guò)調(diào)節(jié)利益、制止分裂、聯(lián)合行動(dòng)來(lái)維護(hù)群體的一體化社會(huì)組織必有權(quán)威系統(tǒng)權(quán)威系統(tǒng)指擁有一定權(quán)力的官吏或被公認(rèn)具有一定威望和能力的人去執(zhí)行特別管理職能的組織系統(tǒng),原始社會(huì)的社會(huì)組織,原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族、部落、部落聯(lián)盟和民族。其中氏族是最為典型的社會(huì)組織，它以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)，以特定的圖騰動(dòng)物為標(biāo)志。在社會(huì)中，氏族既是社會(huì)組織的基本單位，也是社會(huì)生產(chǎn)和消費(fèi)的基本單位,行為規(guī)

3、范,行為規(guī)范作為行為標(biāo)準(zhǔn)，其主要功能是規(guī)定人們的行為方式，使人們的行為符合一定的價(jià)值觀念而具有社會(huì)意義，并通過(guò)對(duì)行為的肯定或否定，而確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展某種社會(huì)關(guān)系，或抵制、改變或禁止某種社會(huì)關(guān)系,原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范,維系氏族的社會(huì)規(guī)范主要是氏族習(xí)慣。氏族習(xí)慣是人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同生產(chǎn)和生活中逐漸形成和演化、世代相傳、變?yōu)槭献宄蓡T內(nèi)在需要和外在自覺的行為模式或行為慣例。這些習(xí)慣是當(dāng)時(shí)社會(huì)生活的產(chǎn)物，對(duì)于社會(huì)的協(xié)調(diào)起到了重要作用,法產(chǎn)生的原因,根

4、本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展經(jīng)濟(jì)根源是社會(huì)分工、商品交換和私有制階級(jí)根源是階級(jí)和階級(jí)斗爭(zhēng),法和原始習(xí)慣的區(qū)別,產(chǎn)生方式不同體現(xiàn)本質(zhì)不同適用范圍不同調(diào)整內(nèi)容不同實(shí)施方式不同歷史使命不同,法產(chǎn)生的一般規(guī)律,法的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個(gè)長(zhǎng)期漸進(jìn)、由量變到質(zhì)變的過(guò)程法的形成經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展過(guò)程法的形成經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到一般調(diào)整，從自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過(guò)程法律、道德、宗教等行為規(guī)范由混沌一體逐漸分化為各自相對(duì)獨(dú)立的規(guī)范系

5、統(tǒng),法產(chǎn)生的標(biāo)志,法產(chǎn)生的標(biāo)志是多種多樣的。主要有：國(guó)家（公共權(quán)力機(jī)關(guān)）的產(chǎn)生訴訟與審判的出現(xiàn)社會(huì)成員之間權(quán)利和義務(wù)出現(xiàn)分離,考題分析1（單選）,按照摩爾根和恩格斯的研究，下列有關(guān)法的產(chǎn)生的表述哪一項(xiàng)是不正確的？()（2003年試題，1分）A.法的產(chǎn)生意味著在社會(huì)成員之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系上出現(xiàn)了“我的”、“你的”之類的觀念B.最早出現(xiàn)的法是以文字記錄的習(xí)慣法C.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的過(guò)程D.法的產(chǎn)生標(biāo)志著公力救濟(jì)代

6、替了私力救濟(jì),考題分析2（單選),從法的起源看，下列哪些說(shuō)法是正確的？()A.在原始社會(huì)中期產(chǎn)生的B.是從來(lái)就有的C.不是從來(lái)就有的，整個(gè)原始社會(huì)都沒有D.是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，它萌芽于原始社會(huì)末期,考題分析3（多選）,原始社會(huì)的民族習(xí)慣之所以不能稱“法”，原因在于哪些方面？()（1998年試題，1分）A.它與宗教道德規(guī)范渾然一體B.它不是由國(guó)家制定和認(rèn)可的C.它不是用語(yǔ)言或文字表述的D.它不是依靠法院、警察、監(jiān)獄等

7、機(jī)關(guān)來(lái)保證實(shí)施的,第二節(jié) 法的歷史類型,法的歷史類型的概念奴隸制法的特征封建制法的特征資本主義法律制度,法的歷史類型的概念,指將人類歷史上存在的以及現(xiàn)實(shí)生活中存在著的法，按照其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)本質(zhì)所作的基本分類分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法,奴隸制法的特征,確認(rèn)和維護(hù)奴隸主對(duì)奴隸的人身占有公開殘暴，極其恐怖輕“罪”重刑 刑罰手段極其殘酷公開確認(rèn)自由民之間的不平等奴隸制法長(zhǎng)期保留了某些原始習(xí)慣的痕跡,

8、封建制法的特征,嚴(yán)格保護(hù)封建地主的所有權(quán)公開維護(hù)封建等級(jí)特權(quán)確認(rèn)和維護(hù)封建地主階級(jí)殘暴的統(tǒng)治肆意擴(kuò)大定罪和懲罰的范圍刑名繁多，量刑嚴(yán)酷大搞株連確認(rèn)用武力和戰(zhàn)爭(zhēng)解決糾紛為合法,資本主義法律制度,資本主義法的特征資本主義的兩大法系,資本主義法的特征,其總體特征就是按資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和民主政治的本質(zhì)要求，建立了資本主義的法治國(guó)家，這一特征集中體現(xiàn)在下述原則之中私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則契約自由原則維護(hù)資本主義民主政治法律面

9、前人人平等原則,最近美國(guó)西雅圖有一名房地產(chǎn)開發(fā)商想給一名86歲高齡的老嫗一筆高達(dá)100萬(wàn)美元的拆遷補(bǔ)償款，以置換其價(jià)值1萬(wàn)美元的平房。但這位名叫叫伊迪絲的老嫗稱，她根本不需要這筆錢并且她也根本不想搬出自己現(xiàn)在居住的地方，因?yàn)樗龔?966年便在此居住。開發(fā)商不僅最終舍棄了這一小片土地，而且目前開發(fā)商的混凝土工事已經(jīng)離伊迪絲廚房的窗戶只有幾英尺的距離，也絲毫沒有動(dòng)老人“風(fēng)能進(jìn)，雨能進(jìn)，國(guó)王不能進(jìn)”的家，建筑工人平時(shí)施工時(shí)更被叮囑要特別小心，

10、以免傷害這位高齡老人。工地“工頭”更是叮囑工人們要像對(duì)待自己的外婆一樣保護(hù)伊迪絲。這樣的“美國(guó)式拆遷”已經(jīng)到完全徹底尊重個(gè)人情感的境界，我們卻連最基本的利益以及平等博弈的權(quán)利都不被尊重，甚至連生命有時(shí)也被迫為“野蠻拆遷”讓路，其間的差別，說(shuō)多遠(yuǎn)就有多遠(yuǎn)。,,,資本主義的兩大法系,法系的概念法系的分類資本主義的兩大法系,法系的概念,是指資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)家按照世界上各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律的源流關(guān)系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點(diǎn)對(duì)法律所作的基本分

11、類。一般把具有相同特點(diǎn)、相同歷史傳統(tǒng)和相同源流關(guān)系的國(guó)家的法律稱為同一個(gè)法系,法系的分類,多數(shù)法學(xué)家公認(rèn)的法系有五個(gè)大陸法系英美法系中華法系印度法系伊斯蘭法系,資本主義的兩大法系,大陸法系英美法系兩大法系的比較,,,大陸法系,大陸法系的概念大陸法系的分布地區(qū)大陸法系的特點(diǎn),大陸法系的概念,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、成文法法系等，是指以古羅馬法基礎(chǔ)和以1804年的法國(guó)民法典為傳統(tǒng)而產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的許多國(guó)家和地區(qū)法

12、律的總稱,大陸法系的分布地區(qū),大陸法系的分布地區(qū)非常廣，歐洲大陸大多數(shù)國(guó)家，前歐洲國(guó)家的殖民地，拉丁美洲等許多國(guó)家和地區(qū)都屬于大陸法系。此外，由于歷史的原因，日本、土耳其、英國(guó)的蘇格蘭、美國(guó)的路易斯安那州、加拿大的魁北克省、中國(guó)的臺(tái)灣、澳門等等也基本上屬于大陸法系,大陸法系的特點(diǎn),強(qiáng)調(diào)法律成文化，以法典為法的主要形式不承認(rèn)法官有創(chuàng)制法律的權(quán)力，否認(rèn)判例具有法律效力在法律分類上，提倡公法與私法之分在訴訟中，堅(jiān)持法官的主導(dǎo)地位，奉行職

13、權(quán)主義,英美法系,英美法系的概念英美法系的分布地區(qū)判例法形成的原因英美法系的特點(diǎn),英美法系的概念,又稱普通法系，判例法系、不成文法系、英國(guó)法系等，是以英國(guó)中世紀(jì)法律至資本主義時(shí)期的法律為傳統(tǒng)的一些資本主義國(guó)家和地區(qū)法律的總稱,英美法系的分布地區(qū),英美法系的分布范圍包括英國(guó)本土（蘇格蘭除外），美國(guó)，愛爾蘭，加拿大，澳大利亞，新西蘭，以及亞洲、非洲某些英語(yǔ)國(guó)家和地區(qū)。,判例法形成的原因,第一個(gè)原因是人們不相信通過(guò)制定法律，能為人民提供

14、完備的法律規(guī)范，這就需要通過(guò)司法來(lái)確定某些規(guī)范第二個(gè)原因，法律規(guī)范的統(tǒng)一必須通過(guò)法律的解釋完成，判例法制度有助于構(gòu)造統(tǒng)一的法律大廈第三個(gè)原因，判例法制度有利于強(qiáng)化法律共同體的一家人意識(shí)，促進(jìn)法律共同體內(nèi)部團(tuán)結(jié),英美法系的特點(diǎn),以普通法為基礎(chǔ)遵循先例法律人作用突出重程序傳統(tǒng)法律體系龐雜,以普通法為基礎(chǔ),英國(guó)的法律制度是直接在原始日爾曼法的基礎(chǔ)上沿著自己的特殊途徑發(fā)展起來(lái)的，它擺脫了羅馬法的模式，受羅馬法影響較小，自成一體普通

15、法的形式是判例法實(shí)行判例法制度的條件,實(shí)行判例法制度的條件,及時(shí)、準(zhǔn)確和全面的判決報(bào)告制度嚴(yán)格的法院等級(jí)制度法官尤其是高級(jí)法院法官的高度權(quán)威的樹立,遵循先例,把判例法奉為法律的主要淵源，是英美法系區(qū)別于大陸法系及其他法系最突出的特征所謂判例，主要是指判決書中的判決理由，而不是它的處置意見。遵循先例原則適用的情況判例法制度的缺陷,遵循先例原則適用的三種情況,上議院的判決對(duì)其他一切法院均有約束力上級(jí)法院的判決,對(duì)除上議院以外的

16、所有法院,包括上訴法院本身,均有約束力高等法院的一個(gè)法官的判決，下級(jí)法院必須遵從,但對(duì)該法院其他法官或刑事法院法官并無(wú)絕對(duì)的約束力,而僅有重要的說(shuō)服力,判例法制度的缺陷,判例法數(shù)量之龐雜，一方面造成了引用上的困難，另一方面又成為律師和法官不循先例而標(biāo)新立異的借口，使審判活動(dòng)中的隨意性不可避免因其規(guī)則深藏于判決中，須由后人發(fā)掘引申，所以運(yùn)用不易，非經(jīng)專門訓(xùn)練難以勝任判例法雖然具有微觀調(diào)整的適時(shí)性，但卻缺乏宏觀改革的機(jī)制，使之傾向保守

17、,法律人作用突出,理論上聲稱法官在司法活動(dòng)中并不創(chuàng)造或增加法律，而只是發(fā)現(xiàn)和宣示寓于先例中的法律，但實(shí)踐中，法官卻發(fā)揮著十分積極的作用在無(wú)先例可循時(shí)，法官可以創(chuàng)造先例在有先例的場(chǎng)合，法官也可以通過(guò)區(qū)別的技術(shù)，對(duì)其進(jìn)行擴(kuò)大或限制性解釋，從而發(fā)展先例中的規(guī)則制定法的適用也要受到法官解釋的限制,重程序傳統(tǒng),英美法系的重程序傳統(tǒng)特征是指以司法救濟(jì)為出發(fā)點(diǎn)而設(shè)計(jì)運(yùn)行的一套法律體系以救濟(jì)為中心意味著只有在權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡被打破時(shí)法律才出面

18、干涉、救濟(jì)，而在此前法律并不關(guān)心權(quán)利和義務(wù)的具體分配,法律體系龐雜,多數(shù)是單行法規(guī)，概括性的法典較少實(shí)體法和程序法的界限不清，混合規(guī)定在一起，其中還有一些行政性的規(guī)定英國(guó)的法律不是按照內(nèi)部的有機(jī)聯(lián)系形成一部系統(tǒng)的法律，而是將許多習(xí)慣法規(guī)定為一個(gè)法律，甚至常常就是引用判例中的一些語(yǔ)言法律的解釋以判例為準(zhǔn)，如果僅有制定法，沒有判例加以解釋，這些法律形成廢紙,,,兩大法系的比較,兩大法系的相同或相似之處兩大法系的不同之處兩大法系的融

19、合,兩大法系的相同或相似之處,英美法系和大陸法系既有聯(lián)系，又有區(qū)別。兩大法系的相同相似性質(zhì)主要體現(xiàn)在同是西方法律制度，在本質(zhì)、功能、歷史類型方面都是相同的在根本基礎(chǔ)、基本原則、法律理念、主要內(nèi)容、歷史根源方面是一致的，它們都崇尚法治，崇尚法律至上,兩大法系的不同之處,法律淵源不盡相同法典編纂不同法律分類不同法官權(quán)限不同訴訟程序不同兩大法系在法律結(jié)構(gòu)、法律術(shù)語(yǔ)、法學(xué)教育、司法人員錄用和培訓(xùn)、司法體制等等方面，也有許多方面的差

20、異,法律淵源不盡相同,大陸法系以羅馬法為基礎(chǔ)，側(cè)重于成文法，比較注重立法和法典編纂英美法系以判例法、不成文法為主，提倡非法典化,法典編纂不同,大陸法系承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，一些基本法律一般都采用法典形式英美法系很少制定法典，其制定法多是單行法律、法規(guī),法的分類不同,大陸法系有公法私法之分英美法系有普通法衡平法之分,法官的權(quán)限不同,大陸法系強(qiáng)調(diào)法律條文，認(rèn)為司法活動(dòng)必須依據(jù)法律規(guī)范，法官對(duì)法律沒有解釋權(quán)，必須按條文辦案，不能創(chuàng)立法律

21、英美法系主要以判例法為基礎(chǔ)，遵循先例原則，法官有法律解釋權(quán)，法官可以創(chuàng)造法律。事實(shí)上，法官的每一次審判活動(dòng)都是法律的（再）一次創(chuàng)制,訴訟程序不同,大陸法系的訴訟程序以法官為重心，奉行職權(quán)主義，突出法官的職能，具有糾問(wèn)程序的特點(diǎn)英美法系的訴訟程序奉行當(dāng)事人主義，以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為重心，法官在其中只起消極、被動(dòng)作用，只是雙方爭(zhēng)論的“仲裁人”而不能參與爭(zhēng)論,兩大法系的融合,進(jìn)入20世紀(jì)以后，兩大法系之間相互交流不斷加強(qiáng)，相互借

22、鑒、相互汲取的程度和深度不斷加大和深化，因而差別逐漸縮小，呈現(xiàn)為相互靠攏、相互融合的趨勢(shì)。但是，在總體上，兩者所承襲的傳統(tǒng)及各自存在樣式和運(yùn)行方式仍然有重大的差別，恐怕在短期內(nèi)不容易完全合一,第三節(jié) 法律發(fā)展,法律繼承的概念法律移植的概念,法律繼承的概念,所謂法律繼承，就是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法律制度（原有法）對(duì)新法律制度（現(xiàn)行法）的影響和新法律制度對(duì)舊法律制度的承接和繼受,法律移植的概念,所謂

23、移植，是指從本國(guó)法制建設(shè)的需要出發(fā)，有鑒別地?cái)z取國(guó)外的先進(jìn)法律文明成就,考題分析1 （單選）,下列哪項(xiàng)不屬于大陸法系的淵源？()（2000年試題 ，1分）A法國(guó)民法典和德國(guó)民法典B. 自由大憲章C.教會(huì)法D. 羅馬法,考題分析2（單選）,從日本現(xiàn)行法律制度看，其主要傳統(tǒng)、淵源和風(fēng)格屬于下列哪一法系？()（1998年試題，1分）A.中華法系 B.羅馬法系 C.印度法系 D.英美法系,考題分析3 （多選）,大陸法系和英美法系

24、的主要區(qū)別表現(xiàn)在哪些方面?()（2002年試題，1分）A.法律淵源 B.法的分類C.法典編纂 D.訴訟程序和判決程式,考題分析4（多選）,下列哪些選項(xiàng)屬于英美法系的特征？()（1999年試題，1分）A.法院的判例、法理等，沒有正式的法律效力B.在法的基本分類中有普通法與衡平法之分C.在訴訟程序上采取當(dāng)事人主義D.成文法是法的淵源之一,考題分析5（多選）,1804年的《法國(guó)民法典》和1900年的《德國(guó)民法典》均是以羅馬法為