論非常時期的刑罰理念

1、論非常時期的刑罰理念論非常時期的刑罰理念莊慧鑫素 孫昌礦抗擊“非典”斗爭的勝利，確保了國泰民安，維護了經(jīng)濟發(fā)展，是中華民族經(jīng)受的又一次艱苦卓絕的考驗。在此過程之中，立法、司法各部門協(xié)調(diào)一致，為防治“非典”提供了有力的法律保障，依法治國思想在極其特殊的時期得以更深刻的闡釋。備受刑事司法理論界關(guān)注的是，最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》( 以下簡稱《解釋》

2、) ，其中有9個條款提到“依法從重處罰”，涉及1 4 個罪名。這是否預(yù)示著非常時期的刑事政策將趨于嚴厲，刑罰理念將染上重刑主義色彩呢? “依法從重”的理論依據(jù)何在? 非常時期應(yīng)樹立怎樣的刑罰觀? 對上述問題的正確認識與否，直接影響刑事司法實踐。 、一7我們注意到，《解釋》中的“依法從重處罰”多有“在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間”相對應(yīng)，其中第1 8 條還對“突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害”予以了界定。所謂“非常時期”，如果作狹義理解，是指“

3、突然發(fā)生，造成或者可能造成社會公眾健康嚴重損害的重大傳染病疫情、群體不明原因疾病以及嚴重影響公眾健康的災(zāi)害”的特定時期。當(dāng)然這不僅適用于抗擊“非典”時期，也適用于將來可能出現(xiàn)的所有突發(fā)傳染病疫情的災(zāi)害期間——盡管我們都不希望它出現(xiàn)。一、非常時期的行為評價任何行為都在一定的時空條件下完成，進入刑法視野的行為評價，當(dāng)然離不開現(xiàn)行的刑法規(guī)范。危害社會的行為是對刑法保護的法益的侵害，社會危害性是本質(zhì)屬性，對社會危害性程度的認識在一定時期和區(qū)域具

4、有穩(wěn)定性和延續(xù)性，但它并不是一成不變的。罪與非罪、此罪與彼罪、輕罪與重罪之間存在的界限，不單體現(xiàn)在實然的制定法中，還有一些背后的東西，比如刑事政策，歷史已對此予以證明。法文化的底蘊誠然深遠悠長，但先王之法也是應(yīng)時而作、應(yīng)勢而動的，決不可抱守殘缺。根據(jù)規(guī)范主義學(xué)說，危害行為違反了“行為法”及該行為法中所表現(xiàn)出●湖南大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)研究生。_ 瞇湖南大學(xué)副教授，法學(xué)博士。論非常時期的刑罰理念二、 “非典“ 犯罪行為人的特殊人身危險性必須申明的

5、是，“非典”犯罪一詞并不是法律概念，而是為了方便的籠統(tǒng)稱謂，泛指與“非典”有關(guān)的各種犯罪活動?！胺堑洹狈缸镄袨槿巳粢允欠衽c“非典”有直接的本體聯(lián)系為標準，大體可以包括兩類：第一類是傳染病患者、病原攜帶者和疑似傳染病病人；第二類是本身并無“非典”病情，故意或過失地實行了危害社會、擾亂防治“非典”疫情正常工作秩序的行為人。一方面，“非典”犯罪行為人的人身危險性的特殊之處，主要體現(xiàn)在傳染病患者、病原攜帶者和疑似傳染病病人身上。首先要討論的問題

6、是：上述三類群體涉及“非典”犯罪時，其身體疾患是單純成立人身危險性要素還是使人身危險性加大的因素? 筆者以為這三類群體的病理特征本身就體現(xiàn)人身危險性，而不是人身危險性之外的催化劑。通說認為，人身危險性是指行為人初犯和再犯的可能性；而“非典”病理特征正是威脅法益的未然狀態(tài)，無論行為人有意無意地借助此狀態(tài)，都存在危害社會的犯罪可能——嚴重精神障礙者可作類比。這種危險性的特殊之處在于，危害是否發(fā)生的不確定性和 ( 三)侵害客體的不特定性。 “

7、非典”病因不明，傳播途徑極為多樣，惡意利用“非典”病情作案，對造成疫情加重有蓋然性，過失或無過錯地造成嚴重后果也有可能發(fā)生，這就是危害的不確定性?！胺堑洹甭訕O為迅速，侵害威脅到不特定多數(shù)人的生命健康，即使針對某犯罪對象實施侵害，也可能放任地禍及他人，這是所謂不特定性。就疑似病人而言，其人身危險性也不可低估，非常時期必須慎重從事，寧可信其有而不可信其無，因為這關(guān)系著整個社會公眾的安危。耐人尋味的是，傳染病患者、病原攜帶者和疑似傳染病病人

8、的病理特征，能否算作犯罪原因? 因為這涉及從重處罰后對行為人進行治療和教育的問題。如果是犯罪原因的話，應(yīng)該歸入三元論或二元論的何種因素? 如前所述，筆者認為這三類群體的病理特征體現(xiàn)人身危險性，可以作為犯罪原因，但不一定是決定性的或必要性的原因。這一犯罪原因不是二元論所謂的人類學(xué)因素，因為它既不是個人狀況或心理狀況，又不是生理特征。①這一病理特征是行為人本身所有，是內(nèi)因，但不是犯罪的自然因素或社會因素。②所以筆者以為似乎可以將其納入犯罪三