高財公司治理

1、公司治理,治理、公司治理、財務治理公司治理與公司治理結構公司治理的理想狀態(tài)公司治理與財務治理(財務方面),第一節(jié) 公司治理概述,一 、 公司治理的背景最早提出公司治理問題的是伯利（Berle）和米恩斯（Means）1932年提出：認為美國的上市公司基本上都是大眾持股公司，由于所有權與管理權的分離，他們認為經(jīng)理人與股東之間有矛盾，因此他們把資本家與勞工之間的緊張關系進行了轉移，轉換為股東與職業(yè)經(jīng)理人之間的矛盾，這一轉換當然得到美

2、國政府的支持。（后人研究發(fā)現(xiàn)：當時實際上真正的大眾持股公司并不多）在現(xiàn)實中凸顯：則源自美國的加州政府雇員退休基金1984年的遭遇。最后形成世界潮流：1992，英國財務報告委員會、倫敦證券交易所成立的治理結構委員會先后發(fā)表：凱伯里報告、格林伯瑞報告、哈姆派爾報告許多國家、國際組織、中介機構、行業(yè)協(xié)會以及跨國公司紛紛制定了自己的公司治理原則。1999年，OCED發(fā)布了《OCED公司治理結構原則》。同年，世界銀行與OCED合作建立“全

3、球公司治理論壇”，以推進發(fā)展中國家的公司治理；國際證監(jiān)會組織也成立了新興市場委員會，并起草了《新興市場國家公司治理行為》報告,二、公司治理(corporate governance)的含義,1、公司治理是一個通行于西方國家的經(jīng)營管理概念。其核心功能是安排公司各利益相關主體與經(jīng)理人員之間的關系，以減弱或消除存在于二者之間的潛在利益沖突，解決委托代理問題。因此，可以把公司治理理解為一整套促使管理人員行為與公司各利益相關者利益目標相一致的制

4、度安排。公司治理是一種合同關系。公司治理的功能是配置權、責、利，關鍵是對出現(xiàn)合同未預期的情況時誰有權決策做出安排。（剩余控制權）控制權是公司治理的基礎，公司治理結構是控制權的實現(xiàn)。,,2、為什么產(chǎn)生企業(yè)治理問題？公司是一組契約的聯(lián)合體，而合同不可能是完全的，因此只能對目標、總的原則、決策權歸屬或分享、爭議機制等達成協(xié)議。公司治理的安排以公司法和公司章程為依據(jù)，本質(zhì)上是一種關系合同。該合同要生效，關鍵是出現(xiàn)合同未預期的情況時誰有權決

5、策做出安排。一般來說，擁有資產(chǎn)所有權的主體同時擁有企業(yè)的剩余控制權（指法律或合同未規(guī)定的資產(chǎn)使用方式做出決策的權利），公司治理的首要功能就是配置這種控制權。控制權是公司治理的基礎，公司治理結構是控制權的實現(xiàn)。,3、治理與管理“治理”對應的英文是govern(v.)governance(n.)Government(n.)“管理”：manage“治理”偏重于統(tǒng)治與支配，管理則偏重于處理、應對等。就二者關系，簡單地說，管理是治理下

6、的管理，治理是通過管理實現(xiàn)的治理。治理確定方向、原則、甚至引導者，并使之得到保證，管理則走向目標。治理關心公司向何方去，管理關心怎樣到那兒。也可以說：治理高于經(jīng)營管理，但通過經(jīng)營管理體現(xiàn)治理。,,,,,戰(zhàn)略管理,公司治理：1、確定公司目標2、界定經(jīng)營者的權利與責任3、有效激勵與監(jiān)督,公司管理：1、經(jīng)營者行使決策權與控制權2、公司經(jīng)營管理,公司治理與公司管理的關系,4、公司治理的本質(zhì),代理成本：只要經(jīng)理人員對公司的剩余索取權

7、不能達到100%，他們與外部股東就存在潛在利益沖突。（詹森和麥克林）強調(diào)對外部投資者的利益保護，克服經(jīng)理人員的道德風險，公司治理不僅要求公司經(jīng)理人員職業(yè)化，而且要求公司董事也應職業(yè)化。因此從更深的層次上講，公司治理已經(jīng)成為公司創(chuàng)立和運作的一個基本標準。另外，控制權及其收益分配也是一個理解公司治理本質(zhì)的重要概念。要準確理解公司治理的內(nèi)在涵義與本質(zhì)，需要將二者結合。,三、公司治理模式,只要存在經(jīng)營權與所有權的分離，就存在代理成本，小規(guī)模

8、的有限責任公司，也存在治理問題（大股東與中小股東利益矛盾）。公司治理結構一般誕生自資本結構，這是從權力的來源角度說的，從治理形式（模式）角度看，主要與法律規(guī)范尤其是公司法、民法、商法等法律有關，在我國等發(fā)展中國家，公司法起著特別重要的作用。歷史發(fā)展證明，沒有一成不變、放之四海的公司治理模式。就兩權分離狀態(tài)及特征來看，西方發(fā)達國家形成了以英美為代表的市場主導型模式、以德日為代表的銀行主導型模式，另外，在東亞存在著家庭型控制模式。二戰(zhàn)

9、后德日的輝煌使人們迷戀德日模式，而從上世紀90年代開始，美國的新經(jīng)濟又吸引了人們的目光，但后來美國也出現(xiàn)了許多丑聞，其治理模式也有問題。,四、公司治理的功能,1、安排利益相關者與經(jīng)理人員之間的關系。原因：非完備合同?？刂茩鄦栴}：控制權是公司治理的基礎，公司治理結構是控制權的實現(xiàn)的一種安排。2、應該由誰主導企業(yè)？股東觀點與利益相關者觀點。3、公司治理影響公司效率，公司效率影響國家競爭力。,五、公司治理的國際趨勢,1、股東運用投票

10、權對管理層約束成為潮流2、機構投資者發(fā)揮著日益積極的作用3、股東利益日益受到管理層重視4、董事會獨立性（與經(jīng)理階層）大大增強5、利益相關者成為公司治理中的重要組成部分。,第二節(jié) 公司治理的基本構成要素,一、按治理對象分1、以法人財產(chǎn)所有權為基礎的法人治理結構界定經(jīng)營者與所有者的關系。2、委托----代理結構多層次委托代理關系：實質(zhì)依賴于整個社會而不是單個公司的公司治理水平。3、股東治理結構大中小股東之間、不同身份股

11、東之間（如自然人股東與機構股東），研究中主要從股東特性與股權集中度兩方面4、經(jīng)營者治理結構：不同經(jīng)營者之間的利益關系建立縱向關系（等級組織），明確合同關系，有效激勵與約束,二、按治理主體分,1、首先，由于經(jīng)營者擁有法人財產(chǎn)權，各治理主體實際上是通過與經(jīng)營者關系來實現(xiàn)自身對公司治理的根本目標----即獲取利益。2、兩種理論：股東的企業(yè)與利益相關者的企業(yè)3、股東治理、董事治理、管理人員治理債權人治理、員工治理等形成了不同的權利、

12、責任，并對公司治理產(chǎn)生影響,三、按制約機制分,可分為內(nèi)部治理與外部治理兩大類，有的治理主體既通過公司內(nèi)部進行治理，也通過外部市場進行治理。1、公司“內(nèi)部”治理內(nèi)部治理規(guī)范的是公司管理層、控制性股東同外部股東的關系。涉及股東權力、董事會的作用、責任、組成、信息披露等。2、金融機構的內(nèi)部和外部治理內(nèi)部是恰當?shù)娘L險管理和信用分析；外部是確保機構獨立、金融系統(tǒng)的安全、監(jiān)管。3、金融市場的外部治理規(guī)范公司與債權人的關系,,4、市場對公

13、司的外部治理規(guī)范證券市場上公司與投資者（及潛在投資者）關系。包括兼并與收購（及敵意收購）等機制。股價的變化的激勵與懲罰。5、破產(chǎn)機制的治理經(jīng)營不好的公司可能面臨破產(chǎn)退出，從而對經(jīng)營者產(chǎn)生影響。6、競爭競爭是良好公司的補充，二者相互補充。市場競爭可以看作對所有公司的一種外部治理工具。當然，只有公司在透明、誠信、和信息自由流動的環(huán)境中，市場競爭才會蓬勃發(fā)展。,,我國國企改革中，一度是產(chǎn)權理論占據(jù)了絕對主導地位，并產(chǎn)生了私有化的思潮

14、，從公司治理角度看，該思路強調(diào)內(nèi)部治理；林毅夫等人則強調(diào)外部方面，包括競爭、市場；郎咸平也強調(diào)外部方面，但其重點是法治，即嚴刑峻法。,四、良好的公司治理標準,（一）包含以下工作要素：1、問責機制和責任：包括明確董事會的職責，強化董事的誠信與勤勉義務，確保董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督。2、公平性原則：公平對待所有股東3、透明性原則：強有力的信息披露制度強調(diào)對外部投資者權利的保護，并克服經(jīng)理人員的道德風險，不僅要求經(jīng)理人員職業(yè)化，也要求

15、公司董事職業(yè)化。,四、良好的公司治理標準,（二）郎咸平的研究：1、普通法的公平概念的引入（非精英主義的陪審團制度）2、信托責任3、嚴刑峻法以保障公平4、法治化保證信托責任的推行5、社會主義式的民主制度,,（三）通過公司治理準則等法規(guī)制定具體標準國別：如英國的三個報告：凱伯里報告、格林伯瑞報告、哈姆派爾報告Cadbury報告注重了公司的內(nèi)部財務控制和相應的風險管理，注重了董事會的控制與報告職能和審計人員的角色，并提出了相應的

16、《公司董事會最佳做法準則》。為了建立有效的內(nèi)控機制，Cadbury報告明確提出了植根于英國傳統(tǒng)的公司治理的外部人模式，強調(diào)外部非執(zhí)行帶事在內(nèi)控和審計委員會中所扮演角色的關鍵性，突出董事會的開放性、獨立性、透明度、公正與責任。該報告提出的一系列相應的原則和理念，成為今天各種不同“版本”的公司治理最佳做法的核心內(nèi)容的一部分。,,發(fā)表于1995年7月15日的Greenbury報告，其核心是關于公司董事會報酬的決定和相應說明的《最佳做法準則》，

17、Greenbury報告認為，所有在英國注冊的上市公司應該盡最大可能地遵守這些準則，并在向股東提交的年度報告中加入報酬委員會對這些準則遵守情況的陳述，若有未遵守之處須言之有理地予以說明。,,1998年1月28日發(fā)表的Ronald Hampel報告。該報告的主體部分，是一套關于董事、董事報酬、股東角色、說明義務與審計四大方面內(nèi)容的廣泛的公司治理原則報告，建議公司在年報中披露它們是如何根據(jù)白己的特定情況應用這些原則的。在以上三個報告發(fā)表之后

18、，英國的自律組織倫敦證券交易所和英國會計師工會等又進一步推出了將這三個報告的精髓全部納入其中的《聯(lián)合守則》（ Combined Code）和落實準則中有關公司內(nèi)部控制和風險管理條款的《滕布爾報告》（Turnbull Report)，以整合和細化上市公司的治理標準。,繼英國之后，許多的國家、國際組織、機構以及公司等，相繼推出了旨在建立良好的公司治理的原則、準則、報告等。澳大利亞早在1994年就制定了《AIMA關于公司治理做法的建議的指

19、導與說明》和《Bosch報告》，加拿大出臺了1994年12月多倫多證券交易委員會的《Dey報告》和1999年加拿大養(yǎng)老金投資協(xié)會(PIAC)的《公司治理標準》。美國的《美國商業(yè)圓桌會議公司治理原則》、日本的《口本公司治理原則》、德國的《德國公司治理原則》、法國的《Vienot報告》等等。1999年11月，出臺了《英聯(lián)邦最佳企業(yè)做法準則》。此外，其他成員國如南非、印度、馬來西亞等國也推出了各自的公司治理原則。還有一些區(qū)域性的國際組織也制

20、定了相應的公司治理原則，如在歐洲范圍內(nèi)就有《歐洲政策研究中心公司治理建議》《歐洲股東協(xié)會2000年指導方針》((EASDAQ上市公司治理規(guī)定》。,（四）OECD 《公司治理準則》,1、公司治理結構是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進行管理和控制的體系。公司治理結構明確規(guī)定了公司的各個參與者的責任和權利分布。諸如，董事會、經(jīng)理層、股東和其他利益相關者。并且清楚地說明了決策公司事務時所應遵循的規(guī)則和程序。同時，它還提供了一種結構使之用以設置公司目標，

21、也提供了達到這些目標和監(jiān)控運營的手段。,,2、重要性表述 建立良好的公司治理結構是樹立市場信心，鼓勵更加穩(wěn)定的、長期國際投資流入的一項重要手段。商業(yè)公司正日益成為一種世界性的重要財富創(chuàng)造引擎，公司經(jīng)營狀況的好壞也將影響整個社會的幸福安寧。為了發(fā)揮這一財富創(chuàng)造的功能，公司必須在一個使之得以集中追求其目標，并對自己的行為負責的制度框架內(nèi)運營。也就是說.他們需要建立充分而可靠的公司治理結構。許多國家把好的公司治理結構做法作為提高經(jīng)濟活力的途

22、徑.從而增強整個經(jīng)濟績效。在最近金融市場的動蕩中良好的公司治理結構的重要性己經(jīng)突現(xiàn)出來。,3、內(nèi)容在一個介紹性的導言之后，《原則》包括公司治理結構的五個方面:1)股東權力;治理結構應當維護股東的權利；2)對股東的平等待遇;治理結構框架應當確保包括小股東和外國股東在內(nèi)的所有股東受到平等的待遇；3)利害相關者的作用;公司治理結構的框架應當確認利害相關者的合法權利，并且鼓勵公司和利害相關者為創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持企業(yè)財務健全而積

23、極地進行合作；4)信息披露和透明度;治理結構框架應當保證及時準確地披露與公司有關的任何重大問題，包括財務狀況、經(jīng)營狀況、所有權狀況和公司治理狀況的信息；5)董事會的責任;治理機構框架應確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負責。 每一部分都包括一套原則。隨后是幫助讀者理解《原則》的理論依據(jù)的注釋。注釋也包括對占支配地位的趨勢的描述并且給出對應用《原則》可能有用和可選做法的實例。

24、,,4、 適用范圍非約束性針對上市公司，對其他類型公司也有意義。,（四）中國的情況,2002，證監(jiān)會發(fā)布上市公司治理準則，2006年修訂發(fā)布上市公司章程指引，以及其他與公司治理密切相關的規(guī)范。上海證券交易所：《中國公司治理報告(2005)：民營上市公司治理》《中國公司治理報告(2008)：上市公司透明度與信息披露》2009：控制權市場與公司治理南開大學公司治理研究中心：中國公司治理評價報告，中國公司治理指數(shù)社科院世界經(jīng)濟與

25、政治公司治理研究中心也發(fā)布相關報告。,(五)公司治理前瞻,從治理結構到治理機制從監(jiān)督制約到?jīng)Q策科學從傳統(tǒng)治理到網(wǎng)絡治理,（六）關于網(wǎng)絡治理,1、瓊斯等（Jones et al，1997）在其著名論文《網(wǎng)絡治理的一般理論》中對網(wǎng)絡治理做了界定，他們對理論界9種描述進行了綜合，認為網(wǎng)絡治理是一個有選擇的、持久的和結構化的自治企業(yè)（包括非營利組織）的集合，這些企業(yè)以暗含或開放契約為基礎從事生產(chǎn)與服務，以適應多變的環(huán)境、協(xié)調(diào)和維護交易。進一

26、步指出這些契約是社會性聯(lián)結而非法律性聯(lián)結。 李維安等（2003）在研究公司治理的未來發(fā)展時對網(wǎng)絡治理做了精辟概括，認為網(wǎng)絡治理有兩條線路：利用網(wǎng)絡進行公司治理（網(wǎng)絡作為公司治理的工具）和對網(wǎng)絡組織進行治理（網(wǎng)絡組織成為治理行為的對象）。,2、網(wǎng)絡治理的提出,網(wǎng)絡組織以其顯著的協(xié)同效應引起了理論界與實業(yè)界的高度重視，學術界對網(wǎng)絡組織的研究也已取得了長足的進展。大量關于網(wǎng)絡組織的研究文獻都論斷了網(wǎng)絡組織具有顯著的協(xié)同效應，但是，網(wǎng)絡

27、組織與協(xié)同效應之間并不是一個簡單的線性關系，網(wǎng)絡組織并非天然具備產(chǎn)生協(xié)同效應的能力，僅僅形成網(wǎng)絡就自然地產(chǎn)生顯著的績效是沒有道理的。網(wǎng)絡組織的形成是取得協(xié)同效應的必要條件，而不是充分條件。分擔研發(fā)成本、分散經(jīng)營風險、增強核心能力等協(xié)同效應的獲得只是合作各方的心理預期，要使這一預期轉變?yōu)楝F(xiàn)實，有效發(fā)揮網(wǎng)絡組織配置資源的獨特功效，一個不可回避的問題就是網(wǎng)絡組織的治理。,,從文獻所涉及到的關鍵詞來看，主要有戰(zhàn)略伙伴管理、管理網(wǎng)絡、治理網(wǎng)絡、網(wǎng)

28、絡組織管理、治理網(wǎng)絡組織、網(wǎng)絡治理等；從研究的內(nèi)容來看，主要涉及到對網(wǎng)絡組織及其具體模式如何進行治理或管理的問題。 網(wǎng)絡治理是一個復雜的系統(tǒng)活動過程，具有活動的多維性和要素的多樣性，因而需要從系統(tǒng)的高度進行綜合性概括。網(wǎng)絡治理有兩條線路：一是利用網(wǎng)絡進行公司治理，網(wǎng)絡成為公司治理的工具；二是對網(wǎng)絡型組織的治理，網(wǎng)絡成為治理的對象。本書主要是對后者進行探討，由此網(wǎng)絡治理可以定義為：以治理目標為導向、治理結構為框架、治理機制為核心

29、、治理模式為路徑、治理績效為結果的復雜運作系統(tǒng)。網(wǎng)絡治理是對網(wǎng)絡組織的治理，治理行為的主體是合作諸結點，客體是網(wǎng)絡組織這一新型組織形態(tài)，治理過程是具有自組織特性的自我治理 。,,根據(jù)美國麥肯錫咨詢公司對49家戰(zhàn)略聯(lián)盟追蹤調(diào)查的結果，有1/3因未達到合伙人預期的目的而失敗。由于構成網(wǎng)絡合作關系的各實體單位的管理可能來自于不同的國家，有著不同的文化背景和公司文化，在建立之初，它們之間很可能存在不同的目標和預期，因此協(xié)調(diào)與“控制”就成為網(wǎng)絡治

30、理成功的關鍵。但在這里，協(xié)調(diào)各種沖突網(wǎng)絡組織要比單個公司更為困難，因為后者完全可以用上級命令結束內(nèi)部爭議，而前者只能提交給有關實體各方最高管理人員，依靠不斷溝通和相互協(xié)商來解決。,,關于網(wǎng)絡組織的內(nèi)部治理問題，麥肯錫公司建議兩種方法：以一方為主進行治理，并給予完全的自主權，條件自然是看誰具有更高超的管理能力和治理基礎；另一種方法是另建一家完全自主經(jīng)營的公司，它只對自己的董事會負責。 在網(wǎng)絡治理中，雖然層級組織中的治理結構和治理

31、機制仍可能繼續(xù)發(fā)揮作用，但由于合作伙伴大都是獨立的法人主體，傳統(tǒng)的命令——控制模式受到限制。此時，網(wǎng)絡組織特有的治理機制將會發(fā)揮特殊的作用。 網(wǎng)絡治理不僅涉及到網(wǎng)絡型組織的內(nèi)部治理問題，也包括外部治理，即網(wǎng)絡組織的運作環(huán)境的治理，本章著重討論前者。,3、網(wǎng)絡治理與傳統(tǒng)治理比較,網(wǎng)絡治理與層級治理的比較 與傳統(tǒng)的公司治理相比較，網(wǎng)絡治理至少存在以下4點明顯區(qū)別：一是公司治理由規(guī)章、章程、制度等文件形式來明確說明，而網(wǎng)

32、絡治理是長期合作中演化而來的不成文的規(guī)范、規(guī)則，更多的是一種文化現(xiàn)象；二是公司治理是縱向的，是上一層級對下一層級的激勵、約束、監(jiān)督，體現(xiàn)相互制衡關系，而網(wǎng)絡治理是橫向的，是同一層次不同結點之間的水平聯(lián)結及其相互作用，體現(xiàn)相互合作關系；三是公司治理的作用是單向的，是利益相關者通過層層傳遞針對管理者個人的，而網(wǎng)絡治理是雙向或多向的，是針對所有利益相關者（合作結點）的；四是公司治理是權力的體現(xiàn)，其執(zhí)行是被動的、強迫的，而網(wǎng)絡治理則淡化了權力的

33、色彩，其執(zhí)行是主動的、自愿的。,,網(wǎng)絡治理與市場治理的比較 威廉姆森認為，在市場上價格就是充分的統(tǒng)計手段，交易雙方可以自主地調(diào)整位置。在攫取個人的凈收益流時，各方都有很強的激勵去降低成本與有效調(diào)適。市場之所以不能在指令方面模仿企業(yè)的原因就在于，市場交易是由完全不同的契約法來界定的。 青木昌彥在其名著《比較制度分析》一書中也對各種治理進行了比較，雖然他是從“市場治理機制”來分析的，但其中也包含了網(wǎng)絡治理，這一點從其列舉

34、的依賴關系合同方式來調(diào)節(jié)交易的實例中可以看出，因而實際上是一般意義上的市場與網(wǎng)絡的比較。,,綜上所述，網(wǎng)絡治理不僅區(qū)別于層級治理，也與市場交易有著明顯的區(qū)別。在市場交易中，交易者以價格為中介協(xié)調(diào)各自的活動，實現(xiàn)彼此稟賦資源的重新配置。而層級組織可以通過設計組織規(guī)章、程序有效地利用分散的信息，通過一定的組織設計在參與人之間實現(xiàn)生產(chǎn)性任務的分工。在網(wǎng)絡組織中，合作結點之間的交易是基于充分信任的互動合作，合作者必須遵守業(yè)已建立的行為規(guī)范和其他

35、合作者對它的期望，指導它們行動的是網(wǎng)絡結構所決定的行為標準。,,,利益相關者理論的擴展 共同治理的思想來源于利益相關者理論，該理論認為，企業(yè)的目標不能僅限于股東利益最大化，而應同時考慮其他企業(yè)參與人，包括職工、債權人、供應商、用戶、社區(qū)及經(jīng)營者的利益。共同治理是指企業(yè)的物質(zhì)資本所有者與人力資本所有者共同擁有企業(yè)的所有權，一起行使企業(yè)控制權，就企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營做出決策，并一起分享企業(yè)剩余。簡單來講，共同治理就是所有利益相關者都參與公

36、司治理，都應通過一定的契約安排和治理制度來分享企業(yè)的控制權。該理論為網(wǎng)絡治理研究提供了理論上鋪墊。,,然而，共同治理在網(wǎng)絡治理中發(fā)生了幾點重要異動，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，分析的邏輯起點發(fā)生了轉移。公司治理的邏輯起點是某一公司，集中在一個點上，而網(wǎng)絡治理的邏輯起點是由諸多利益相關者所組成的網(wǎng)絡整體，由點通過線拓寬到面；第二，利益相關者的治理向度多元化。公司治理是利益相關者對某公司的單向治理，而網(wǎng)絡組織的合作結點互為利益相關者，是利

37、益相關者之間雙向或多向的互動治理；第三，治理行為出發(fā)點發(fā)生變化。公司治理是從關心自身利益出發(fā)強制執(zhí)行合約，而網(wǎng)絡治理則是從關心網(wǎng)絡整體利益（協(xié)同效應）出發(fā)的自我履行合約，合作利益的分享是追求整體協(xié)同效應的邏輯擴展；第四，治理邊界的變化。,公司治理中利益相關者的共同治理,,網(wǎng)絡治理中利益相關者的共同治理,,4、治理機制：網(wǎng)絡治理的核心,由于網(wǎng)絡組織本身的復雜性、環(huán)境的復雜性和網(wǎng)絡組織治理所涉及環(huán)節(jié)的多樣性，網(wǎng)絡組織的治理遠不是通過少數(shù)幾個

38、環(huán)節(jié)或子系統(tǒng)所能解決的問題，它涉及到治理的環(huán)境、邊界、目標、結構、模式、機制與績效等多個方面，而且各個方面密切聯(lián)系、交互影響，因而是一個復雜的大系統(tǒng)，也需要系統(tǒng)性創(chuàng)新。環(huán)節(jié)與要素的多樣性以及相互關系的復雜性并不排除我們抓住主要矛盾對其中最關鍵的內(nèi)容進行研究。那么，網(wǎng)絡組織治理最關鍵的要素是什么？我們認為治理機制是網(wǎng)絡組織治理的核心。,網(wǎng)絡治理機制的體系構成 根據(jù)不完全統(tǒng)計，在相關文獻中，涉及到網(wǎng)絡組織的具體機制多達20多個，而

39、且具有明顯的重疊與交叉。由于網(wǎng)絡組織及其治理的復雜性，其有效治理的機制確實不是少數(shù)幾個所能解決的問題，多個機制聯(lián)合發(fā)揮作用才能保證網(wǎng)絡組織得到“善治”。但是，網(wǎng)絡組織的治理機制研究不能泛化，不可無所不包，只有在相對條件下對其基本機制的研究才有意義，也只有在有限的范圍之內(nèi)才能深化。為此，本書在文獻梳理的基礎上，對各種機制出現(xiàn)的頻率進行統(tǒng)計，以此來確定對網(wǎng)絡組織治理起基本作用的機制。治理機制在相關文獻中出現(xiàn)的頻率由高到低依次是信任、學習、聲

40、譽、分配、創(chuàng)新、決策、協(xié)調(diào)、制裁、文化、激勵、約束等?？梢詫⒅卫頇C制分為兩類，即信任、聲譽、聯(lián)合制裁、合作文化屬于行為規(guī)范方面的宏觀機制，學習創(chuàng)新、激勵約束、利益分配、決策協(xié)調(diào)屬于運行規(guī)則方面的微觀機制。據(jù)此我們構建出網(wǎng)絡組織治理機制的體系，,,,宏觀機制在網(wǎng)絡治理中的作用 （1）信任機制的作用 （2）聲譽機制的作用 （3）聯(lián)合制裁機制的作用 （4）合作文化機制的作用,,微觀機制在網(wǎng)絡治理中的作用（1）學習創(chuàng)新機制的作用

41、（2）激勵約束機制的作用 （3）決策協(xié)調(diào)機制的作用 （4）利益分配機制的作用,第三節(jié) 公司治理結構,一、含義公司治理結構曾被作為公司治理的同義語。OCED公司治理準則：公司治理結構是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進行管理和控制的體系。公司治理結構明確規(guī)定了公司的各個參與者的責任和權利分布。諸如，董事會、經(jīng)理層、股東和其他利益相關者。并且清楚地說明了決策公司事務時所應遵循的規(guī)則和程序。同時，它還提供了一種結構使之用以設置公司目標，也

42、提供了達到這些目標和監(jiān)控運營的手段。基本：股東會、董事會、監(jiān)事會、高層管理者擴展層次（利益相關者）：職工（工會）、黨委等；也涉及外部的一些主體如銀行與其他債權人等。,二、股東會與股東治理權力,1、關于股東權利的一般分析基本分析框架：期限—收益（回報）—風險—控制框架如果把企業(yè)理解為一組契約，則契約的特點就是影響契約執(zhí)行的關鍵，如契約的穩(wěn)定性、時間的長短等，因此可以用期限-收益-風險-控制分析框架進行分析。這一分析框架也可分析其他

43、企業(yè)的利益相關者。,二、股東會與股東治理權力,2、股東治理權力配置1）表決權第四十三條　股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第四十四條　股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！　」蓶|會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。,上市公司章程指引（2006年修訂）,第六節(jié) 股東大

44、會的表決和決議第七十五條 股東大會決議分為普通決議和特別決議。股東大會作出普通決議，應當由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的1/2以上通過。股東大會作出特別決議，應當由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的2/3以上通過。第七十六條 下列事項由股東大會以普通決議通過：（一）董事會和監(jiān)事會的工作報告；（二）董事會擬定的利潤分配方案和彌補虧損方案；（三）董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法；（四

45、）公司年度預算方案、決算方案；（五）公司年度報告；（六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者本章程規(guī)定應當以特別決議通過以外的其他事項。,,第七十七條 下列事項由股東大會以特別決議通過：（一）公司增加或者減少注冊資本；（二）公司的分立、合并、解散和清算；（三）本章程的修改；（四）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的；（五）股權激勵計劃；（六）法律、行政法規(guī)或本章程規(guī)定的，以及股東大會以普通決

46、議認定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。,第七十八條 股東（包括股東代理人）以其所代表的有表決權的股份數(shù)額行使表決權，每一股份享有一票表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權，且該部分股份不計入出席股東大會有表決權的股份總數(shù)。董事會、獨立董事和符合相關規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權。注釋：若公司有發(fā)行在外的其他股份，應當說明是否享有表決權。第七十九條 股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)股東不應當參與投票表決

47、，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況。注釋：公司應當根據(jù)具體情況，在章程中制訂有關聯(lián)關系股東的回避和表決程序。,,（公司法）第一百零六條　股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。　　本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。,,2）檢查權第三十

48、四條　股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。3）股利分配請求權,4）少數(shù)異議股東的評估與回購權,第七十五條　有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：　?。ㄒ唬┕具B續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；　?。ǘ┕竞喜?、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；　?。ㄈ┕菊鲁桃?guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定

49、的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的?！　∽怨蓶|會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。,5）股東訴訟提起權,第一百五十二條　董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法

50、院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。　　監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。　　他人侵犯公司合法權益，

51、給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?！　〉谝话傥迨龡l　董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。,3、股東會在公司治理中的地位,不同類型的企業(yè)：無限責任類：個人獨資、合伙制（也有有限責任與無限責任相結合的企業(yè)）；有限責任類：一人有限責任公司、有限責任公司、股份有限公司（分不上市與上市兩種類型）我國關于有限責任公司的股東會的權利：公司

52、法第37、38條關于股份有限公司：公司法第99、100、101、105條等,第三十七條　有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權?！　〉谌藯l　股東會行使下列職權：　　（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；　　（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；　　（三）審議批準董事會的報告；　　（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；　　（五）審議批準公司的年度財務預

53、算方案、決算方案；　　（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；　?。ㄆ撸驹黾踊蛘邷p少注冊資本作出決議；　　（八）對發(fā)行公司債券作出決議；　?。ň牛竞喜?、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；　?。ㄊ┬薷墓菊鲁蹋弧　。ㄊ唬┕菊鲁桃?guī)定的其他職權?！　η翱钏惺马椆蓶|以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。,第九十九條　股份有限公司股東大

54、會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構，依照本法行使職權。　　第一百條　本法第三十八條第一款關于有限責任公司股東會職權的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會?！　〉谝话倭阋粭l　股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：　　（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；　　（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；　?。ㄈ﹩为毣蛘吆嫌嫵钟泄景俜种陨瞎煞莸墓蓶|請

55、求時；　　（四）董事會認為必要時；　　（五）監(jiān)事會提議召開時；　　（六）公司章程規(guī)定的其他情形。,,第一百零五條　本法和公司章程規(guī)定公司轉讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。,上市公司章程指引（2006修訂）則更明確,第七十五條 股東大會決議分為普通決議和特別決議。股東大會作出普通決議，應當由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的

56、1/2以上通過。股東大會作出特別決議，應當由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的2/3以上通過。第七十六條 下列事項由股東大會以普通決議通過：（一）董事會和監(jiān)事會的工作報告；（二）董事會擬定的利潤分配方案和彌補虧損方案；（三）董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法；（四）公司年度預算方案、決算方案；（五）公司年度報告；（六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者本章程規(guī)定應當以特別決議通過以外的其他事項。,,第七十七條

57、 下列事項由股東大會以特別決議通過：（一）公司增加或者減少注冊資本；（二）公司的分立、合并、解散和清算；（三）本章程的修改；（四）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的；（五）股權激勵計劃；（六）法律、行政法規(guī)或本章程規(guī)定的，以及股東大會以普通決議認定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。,三、董事會及董事治理權力配置,1、董事權利分析的一般框架注意執(zhí)行董事與外部董事

58、（獨立董事）的區(qū)別2、獨立董事能夠獨立嗎？如何保證其勤勉、能力？,鄭百文的獨立董事制度案例 已是古稀老人的陸家豪是鄭州大學外語部的副教授。1994年，陸家豪在河南省政協(xié)會議上，作了一個關于股份制的發(fā)言，被當時鄭百文股份有限公司(集團)(股票代碼：600898，以下簡稱鄭百文)的董事長李福乾看中，請他做鄭百文的獨立董事，陸家豪說，他們讓我當獨立董事，說這是好事，可以提高公司的素質(zhì)，我也認為這是在為社會做貢獻。1995年1月，

59、鄭百文董事會換屆時，陸家豪在沒有接到任何聘書和證書的情況下，就稀里糊涂地當了鄭百文的獨立董事。2001年9月，陸家豪接到了證監(jiān)會的罰單，因為在鄭百文的作假問題上沒有起到獨立作用，被罰款10萬元。這是中國證監(jiān)會第一次對獨立董事進行行政處罰。陸家豪的夫人給記者算了一筆賬：陸家豪現(xiàn)在每月的退休金是1600元，5年不吃不喝也很難交上10萬元罰款。陸家豪覺得很委屈，自己做獨立董事僅僅是掛名，不拿公司一分錢，為什么罰我?（“掛名”=“花瓶”）,(一

60、)證監(jiān)會對獨立董事的指導意見 2001年8月，為進一步完善上市公司治理結構，促進上市公司規(guī)范運作，中國證監(jiān)會頒布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)，并要求上市公司的董事會中在2002年6月30日前至少有2名獨立董事；在2003年6月30日前董事會成員中的獨立董事不少于1/3?！吨笇б庖姟吠瑫r還對獨立董事的任職條件、工作職責以及獨立性等重要內(nèi)容，進行了規(guī)定。 獨立董事在公司治理中到底起什

61、么作用? 《指導意見》中寫到：“維護公司整體利益，尤其是要關注中小股東的合法權益，獨立董事應當獨立履行職責?！保ㄟ@句話十分原則，對此，社會各界有多種不同的理解，對獨立董事作用的理解比較混亂。） 在實際執(zhí)行中，獨立董事剛剛進入角色，由于對其職責缺乏明確的認識，大部分獨立董事行使職權比較謹慎，只是在董事會決議和關聯(lián)交易方面履行了簽字的職責，僅僅在決策程序的形式上起到了作用。在2001年年報中，很少看到上市公司獨立董事的獨立意見。,(

62、二)糊里糊涂的獨立董事 1.初任“獨董”作為當年河南省政協(xié)委員的陸家豪和省人大代表、鄭百文股份有限公司(集團)原董事長李福乾是在1994年的河南省“兩會”期間認識的。當時因為陸家豪關于推行股份制改革的發(fā)言引起了李福乾的注意和欣賞，李福乾就動員陸家豪加入鄭百文的董事會。陸家豪當時對此未置可否，但沒想到的是，過后不久李福乾就告知他已經(jīng)批下來。陸家豪雖也為成為當時全國商業(yè)明星的鄭百文的一員而自豪，但鑒于當時健康、年齡及工作情況，他主

63、動提出了“不參與經(jīng)營管理工作，不領取薪酬”等要求，得到認同后，才成了一個“社會顧問性質(zhì)”的董事。（初衷是善良而美好的，但卻沒有完美的結局。）,2.落魄的鄭百文鄭百文的前身是一個國有百貨文化用品批發(fā)站。1996年4月，經(jīng)中國證監(jiān)會批準，鄭百文成為鄭州市的第一家上市企業(yè)和河南省首家商業(yè)股票上市公司。鄭百文稱：1986年至1996年的10年間，其銷售收入增長45倍，利潤增長36倍；1996年實現(xiàn)銷售收入41億元，全員勞動生產(chǎn)率470萬元。這

64、些數(shù)字當時均名列全國同行業(yè)前茅。按照鄭百文公布的數(shù)字，1997年其主營規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進入了國內(nèi)上市企業(yè)100強。（從這一串串閃耀的數(shù)字來看，當時陸家豪在并沒有深入了解鄭百文的經(jīng)營狀況而且又不具備相應的財務會計知識的前提下，他愿意擔任鄭百文的獨立董事也是正常的。） 一時間，鄭百文聲名大噪，成為當?shù)仄髽I(yè)界耀眼的改革新星和率先建立現(xiàn)代企業(yè)制度的典型。各級領導頻頻造訪，各種榮譽紛至沓來。19

65、97年7月，鄭州市委、市政府召開全市大會，把鄭百文樹為全市國有企業(yè)改革的一面紅旗。河南省有關部門把它定為全省商業(yè)企業(yè)學習的榜樣。同年10月，鄭百文經(jīng)驗被大張旗鼓地推向全國。公司領導也相繼獲得全國“五一”勞動獎章、全國勞動模范、全國優(yōu)秀企業(yè)家等一系列殊榮。 然而，衰敗似乎就發(fā)生在一夜之間。在被推舉為改革典型的第二年，鄭百文即在中國股市創(chuàng)下每股凈虧2.54元的最高紀錄，而上一年它還宣稱每股盈利0.448元。1999年，鄭百文一年虧掉

66、9.8億元，再創(chuàng)滬深股市虧損之最。 鄭百文的大起大落，引起從當?shù)貨Q策層到社會的一片嘩然。 由于鄭百文的賬目極為混亂，真實性和完整性不能保證，1998和1999年度，鄭州華為會計師事務所和北京天健會計師事務所連續(xù)兩年拒絕為其年報出具審計意見。 幾經(jīng)曲折，鄭百文已經(jīng)從當年的明星企業(yè)成為問題公司。根據(jù)2000年中報，ST鄭百文每股虧損0.3071元，對外負債額高達24.75億元，賬面資產(chǎn)不足11.41億元，資不抵債數(shù)額

67、達到13.34億元，創(chuàng)下所有上市公司之最。隨后，2001年8月證監(jiān)會對鄭百文一案正式立案，9月移交司法機關。作為鄭百文獨立董事的陸家豪也未能幸免。（紙包不住火。）,3.接受處罰 2001年9月27日，中國證監(jiān)會作出證監(jiān)罰字[2001]19號行政處罰決定。在證監(jiān)會送達給陸家豪的《關于鄭百文股份有限公司(集團)及有關人員違反證券法規(guī)行為的處罰決定》書中寫道，因為陸家豪在鄭百文的作假問題上沒有起到獨立作用，被罰款10萬元。 隨

68、后，陸家豪等被處罰人依法向中國證監(jiān)會申請復議。證監(jiān)會于2002年2月對陸家豪等申請人分別作出行政復議決定，并于2002年3月18日在中國證監(jiān)會鄭州特派員辦事處分別向陸家豪等申請人送達復議決定書，其中告知了當事人有起訴權及起訴期限。證監(jiān)會對陸家豪所提行政復議的答復稱，陸家豪作為董事，應當對董事會決議通過的有關上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責，不能以擔任獨立董事不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領取工資報酬或津貼等理由要求減

69、免處罰。,4.訴訟 陸家豪簽收并閱讀了中國證監(jiān)會對其作出的復議決定書，知曉了復議決定書的內(nèi)容。后由于其他復議申請人拒絕接收復議決定書，陸家豪又將他在“送達回證”上所簽的送達日期劃去，也沒有拿走復議決定書。陸家豪為提起訴訟，于2002年4月8日到中國證監(jiān)會鄭州特派員辦事處拿回上述復議決定書，并于4月22日向北京市一中院寄出案件的起訴狀。北京市第一中級人民法院于5月10日正式立案，并定于6月20日開庭審理。 2002年6月2

70、0日，北京市一中院審理后認為，陸家豪于2002年3月18日簽收并閱讀了復議決定書，應視為他已收到復議決定書。雖然他又將簽收日期劃去而且沒有拿走復議決定書，但不影響法院對陸家豪當日收到復議決定書這一事實的認定。 北京市一中院根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第三十八條第二款關于“申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，認定陸家豪應于2002年4月2日前向北京市一中院提起訴訟。但陸家豪實際上

71、是在2002年4月22日向北京市一中院寄出起訴狀，因此，已超過法定起訴期限。依照最高人民法院《關于執(zhí)行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第四十四條第一款第六項的規(guī)定，法院依法裁定駁回陸家豪的起訴。案件訴訟費80元，由陸家豪負擔(已交納)。 即使不考慮訴訟時限，只從監(jiān)督職能來看：鄭百文董事會連續(xù)幾年保證年報不存在任何虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并承諾對其內(nèi)容的真實性、準確性和完整性負個別及連帶責任，對此，陸家豪作為