關(guān)于國有獨資公司的構(gòu)建與運(yùn)作思考

1、國有獨資公司作為我國公司立法的特例，其立法規(guī)則與實務(wù)操作中出現(xiàn)的若干問題備受學(xué)術(shù)界關(guān)注，因此我們有必要對國有獨資公司構(gòu)建與立法中的幾個問題作些思考。一、國有獨資公司含義及運(yùn)行機(jī)制(一)含義。國有獨資公司是為一些特殊行業(yè)的國有企業(yè)設(shè)計的一種特殊公司形式。依據(jù)《公司法》第二章第三節(jié)之相關(guān)規(guī)定，“國有獨資公司是指國家授權(quán)的機(jī)構(gòu)構(gòu)成國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”。國有獨資公司是以公司形式經(jīng)營國有資產(chǎn)，是國家所有權(quán)實現(xiàn)方式的重大變革。

2、國家一旦投資設(shè)立獨資公司，就相應(yīng)產(chǎn)生國家股權(quán)及法人財產(chǎn)權(quán)，而且國有獨資公司不設(shè)股東會，其相應(yīng)的職權(quán)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和國家授權(quán)的部門與董事會作以分配，公司法也沒有規(guī)定設(shè)立專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，而是“國家授權(quán)口王月春投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理。”總之，國有獨資公司作為一種特殊的有限責(zé)任公司形式，“特就特在它的國家授權(quán)、國有專屬、國家獨斷之屬性上?！?二)國有獨資公司運(yùn)行機(jī)制。國有

3、獨資公司是我國國有企業(yè)改革的若干實踐中“在政府和企業(yè)之間建立起一個‘隔離帶’，這個‘隔離帶’表現(xiàn)為一種代表國家的企業(yè)性專門公司。”國有資產(chǎn)所有權(quán)已通過獨資公司轉(zhuǎn)換為國家股權(quán)和公司法人財產(chǎn)權(quán)。作為公司的投資者，國有資產(chǎn)所有權(quán)主體只能在公司法規(guī)定的范圍內(nèi)享有和行使股權(quán)，最終實現(xiàn)投資收益；企業(yè)同時也獲得了法人財產(chǎn)權(quán)，可以按照公司規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)和活動方式，享有企業(yè)法人應(yīng)享有的全部權(quán)利，并履行相應(yīng)的義務(wù)。這是立法者將公司制度運(yùn)用于國企改革的良題。

4、所謂信息不對稱就是因為信息不暢通，有些人掌握了大量的信息，有些人只掌握了很少的信息。掌握信息多的人能獲得更多的優(yōu)勢，掌握信息少的人無法做決策。正是由于信息不對稱情況的存在，從而引發(fā)了新的企業(yè)治理問題。3加強(qiáng)公司董事會特別是獨立董事的建設(shè)。董事會中各位董事對股東負(fù)有誠信責(zé)任，這種責(zé)任是股東相信董事會能對公司進(jìn)行監(jiān)管的基礎(chǔ)，也是出現(xiàn)問題時股東起訴董事會的主要法律依據(jù)。一般來說，三分之二的董事應(yīng)獨立于管理層。美國機(jī)構(gòu)投資管理委員會的定義是：“

5、獨立董事與所任職企業(yè)唯一的關(guān)系是他的董事職責(zé)，而不應(yīng)參與公司的其它營運(yùn)和管理?！卑凑占~約證交所和那斯達(dá)克所制定的公司治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，董事會中負(fù)責(zé)監(jiān)管公司財務(wù)的審計委員會應(yīng)全部由獨立董事組成。但在實際中董事會很難真正獨立，往往受公司管理層的支配。因此，盡管理論上董事會應(yīng)完全代表股東利益，但事實上這種監(jiān)管機(jī)制很有限。這正是問題出現(xiàn)的原因。所以，要保證良好的企業(yè)治理機(jī)制，就必須保證公司獨立董事的獨立性，發(fā)揮其對公司經(jīng)營有效監(jiān)督的作用。重新修訂新

6、的薪酬制度，使其薪酬與公司的業(yè)績目標(biāo)和股東的回報掛鉤。真正發(fā)揮獨立董事的作用，對公司業(yè)績、管理及財務(wù)進(jìn)行必要的監(jiān)督，保護(hù)公司股東的利益。4新聞媒體對公司治理的監(jiān)管效率。新聞媒體對公司的監(jiān)管通常更直接。新聞報道的作用體現(xiàn)在兩個方面，一是人們可以通過對某一個公司的新聞報道，讓投資者全面了解這個公司的經(jīng)營、財務(wù)、投資等各方面的信息；二是已經(jīng)報道出來的一些公司丑聞，會給其它公司～種威懾作用，從而迫使這些公司自覺遵守規(guī)則。新聞報道的介入使整個證券

7、市場步入良性循環(huán)，增加了信息流動，減弱了信息不對稱的程度，從而有利于規(guī)避道德風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險，改善企業(yè)的治理問題。綜上所述，企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)決定了企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)，而企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)又反過來要求企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)做相應(yīng)的調(diào)整，從而避免企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的弊端。單一化的企業(yè)資本結(jié)構(gòu)，決定了國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)不能達(dá)到有效的激勵機(jī)制，使得人浮于事，效率低下。長期的政企不分，企業(yè)的責(zé)、權(quán)、利不清，多層次的委托代理，加大了企業(yè)的代理成本。再加上國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清，導(dǎo)致

8、經(jīng)營自主權(quán)難以落實。種種治理問題的弊端要求改變企業(yè)資本結(jié)構(gòu)的單一性，多方面籌集資金，用現(xiàn)代企業(yè)制度來改造國有企業(yè)。與國有企業(yè)相類似的是私營企業(yè)的發(fā)展。由于企業(yè)的資金來源主要是自籌方式，再加上創(chuàng)業(yè)者的威望，就會很容易出現(xiàn)家長式的集權(quán)制管理。而伴隨著企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大和Et益激烈的市場競爭，這些私營企業(yè)的老板們就會不可避免的面臨決策的非科學(xué)性。因此，私營企業(yè)也只有通過建立現(xiàn)代企業(yè)制度才能找到出路?，F(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，幫助國有企業(yè)和私營企業(yè)，擺

9、脫了單一資本結(jié)構(gòu)下的企業(yè)治理問題，改變了企業(yè)激勵不足、效率低下的現(xiàn)狀。但任何制度都不是完美的，由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，出現(xiàn)了委托代理中的信息不對稱問題，從而引致了道德風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。這就對企業(yè)治理提出了更高的要求，即尋找資本結(jié)構(gòu)多元化下的有效治理方式。獨立董事和新聞媒體的作用可見一般?？傊?，企業(yè)資本結(jié)構(gòu)和企業(yè)治理的關(guān)系是相互影響、相互作用的，它們之間的辨證關(guān)系，使得它們處在動態(tài)的變化之中。(作者單位：江西財經(jīng)大學(xué)工商管理學(xué)院)11構(gòu)建

10、與運(yùn)作思考關(guān)于國有獨資公司的萬方數(shù)據(jù)企業(yè)改制投資的機(jī)構(gòu)或者國家搜權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理?！翱傊瑖歇氋Y公司作為…種特殊的有限責(zé)任公司形式f特就特在它的國家授權(quán)、國有專屬、國家獨斷之屬性上?！?二)因有獨資公司總行機(jī)制。國有獨資公詞是我國國有企業(yè)改革的若干實踐中“在政府和企業(yè)之間建立起一個‘隔離帶這個‘隔離帶表現(xiàn)為…種代表國家的企業(yè)性專門公司?！皣匈Y產(chǎn)所有權(quán)日通過獨資公詞轉(zhuǎn)換為國家股權(quán)利

11、公司法人財產(chǎn)權(quán)。作為公司的投資者，固有資產(chǎn)所有權(quán)主體只能在公司法規(guī)定的范周內(nèi)享有利行使股權(quán)，最終實現(xiàn)投資收益企業(yè)問時也獲得了法人財產(chǎn)權(quán)，可以按照公司規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)和活動方式，享有企業(yè)法人應(yīng)享有的全部權(quán)利，并履行相應(yīng)的義務(wù)。這是立法者將公司制度運(yùn)用于國企改革的良口五月春向建與運(yùn)作思老)關(guān)于國青獨資公司的固有獨資公司作為我國公司立法的悴例，其立法規(guī)則與實務(wù)操作中出現(xiàn)的若干問題備受學(xué)術(shù)界關(guān)栓，因此我們有必要對國有獨資公司構(gòu)建與立法中的幾個問題

12、作些思考o(jì)…、固有獨資公司含義及運(yùn)行機(jī)制(一)含義。國有獨資公司是為…些特殊行業(yè)的固有企業(yè)設(shè)計的一種特殊公司形式。依據(jù)《公司法》第二審第二節(jié)之相關(guān)規(guī)定國有獨資公司是指回家授權(quán)的機(jī)構(gòu)構(gòu)成國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司“。固有獨資公司是以公司形式經(jīng)營固有資產(chǎn)，是國家所有權(quán)實現(xiàn)方式的重大變革。國家一旦投資設(shè)立獨資公司，就相應(yīng)產(chǎn)生因家股權(quán)政法人財產(chǎn)權(quán)，而且固有獨資公司不設(shè)股東會，其相應(yīng)的職權(quán)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和回家授權(quán)的部門與麓事會

13、作以分配，公司法也沒有規(guī)定設(shè)立專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，而是“國家授權(quán)加上國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清，導(dǎo)致經(jīng)營自主權(quán)難以落實。種種治理問題的弊端要求改變企業(yè)資本結(jié)構(gòu)的單…性，多方而籌集資金，用現(xiàn)代企業(yè)制度來改造國有企業(yè)。與國有企業(yè)相類似的是私讀企業(yè)的發(fā)展。由于企業(yè)的資金來源主要是自籌方式，再加上創(chuàng)業(yè)者的威望，就會很容易出現(xiàn)家長式的集權(quán)制管理。而伴隨著企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大和日益激烈的市場競爭，這些私營企業(yè)的老板們就會不可避免的面臨決策的非科學(xué)性c因此，私貨企業(yè)也只

14、有通過建立現(xiàn)代企業(yè)制度才能找到出路?，F(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，幫助國有企業(yè)和私營企業(yè)，擺脫了單…資本結(jié)構(gòu)下的企業(yè)治理問題，改變了企業(yè)激勵不足、效率低下的現(xiàn)狀。但任何制度都不是完美的，由于所有權(quán)利經(jīng)營權(quán)的分離，出現(xiàn)了委托代理中的信息不對稱問題，從而引致了道德風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。這就對企業(yè)治理提出了更高的要求，即尋找資本結(jié)掬多元化下的有效治理方式。獨立藏毒草和新聞媒體的作用可見…般?？傊髽I(yè)資本結(jié)構(gòu)和企業(yè)治理的關(guān)系是相互影響、相互作用的，它們之間

15、的辨證關(guān)系，使得它們處在動態(tài)的變化之中。(作者單位:江西財經(jīng)大學(xué)工商管理學(xué)院)11作用。重新修訂新的薪酬制度，使其薪酬與公司的業(yè)績目標(biāo)和股東的回報掛鉤。真正發(fā)揮獨立董事的作用，對公商業(yè)績、管理及財務(wù)進(jìn)行必要的監(jiān)督，保護(hù)公司股東的利益。4.新聞媒體對公司治思的監(jiān)管效率。新聞媒體對公司的監(jiān)管通常更直接。新聞報道的作用體現(xiàn)在兩個方面，一是人們可以通過對某一個公司的新聞報道，讓投資者全面了解這個公司的絞醬、財務(wù)、投資等各方麗的信息二是已經(jīng)報道出

16、來的一些公司丑聞，會給其它公司…種威懾作用，從而迫使這些公司自覺遵守規(guī)則。新聞報道的介入使整個證券市場步入良性循環(huán)，增加丁倍息流動，減弱了信息不對稱的程度，從而有利于規(guī)避道德風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險，改善企業(yè)的治理問題。綜上所述，企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)決定了企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)，而企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)又反過來要求企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)做相應(yīng)的調(diào)薯，從而避免企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的弊端。單一化的企業(yè)資本結(jié)構(gòu)，決定了國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)不能達(dá)到有效的激勵機(jī)制，使得人浮于事，效率低下。長期的政

17、企不分，企業(yè)的資、儀、利不清，多層次的委托代理，加大了企業(yè)的代理成本。再題。所謂信息不對稱就是因為信息不暢通，有些人掌握了大量的信息，有些人只掌握了很少的信息。掌握信息多的人能獲得更多的優(yōu)勢，掌握信息少的人元法做決策。正是由于倍息不對稱情況的存在，從而引發(fā)了新的企業(yè)治理問睡。3.加強(qiáng)公司董事會特別是獨立董事的建設(shè)。董事會中各位董事對股東負(fù)有誠信責(zé)任，這種責(zé)任是股東相信董事會能對公司進(jìn)行監(jiān)督的基礎(chǔ)，也是出現(xiàn)問題時股東起訴董事會的主要法律依

18、據(jù)。一般來說，::::::.分之二的蔑事mz獨立于管理思。美閨機(jī)構(gòu)投資管理委員會的定義是獨立麓事與所任職企業(yè)唯…的關(guān)系是他的董事職責(zé)，而不應(yīng)參與公司的其它營運(yùn)和管理?！鞍凑占~約證究所和那斯達(dá)克所制定的公司治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，董事會中負(fù)責(zé)監(jiān)管公詞財務(wù)的審計委員會應(yīng)全部由獨立麓察組成。但在實際中董事會很難真正獨立，往往受公司管理層的支配。因此，盡管理論上麓事會應(yīng)究全代表股東利撮，但事實上這種監(jiān)管機(jī)制很有限。這正是問題出現(xiàn)的服閣。所以，婆保證良好的

19、企業(yè)治理機(jī)制，就必須保證公司獨立董事的獨立性，發(fā)揮其對公司經(jīng)營有效監(jiān)督的好構(gòu)想。如果說，投資者所有權(quán)向股權(quán)和公司法人財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)換是公司運(yùn)行的基礎(chǔ)，那么，“在這一新的產(chǎn)權(quán)制度中所包含的由所有權(quán)主體對投資收益的追求而產(chǎn)生的股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)的相互制衡，則是公司運(yùn)行機(jī)制形成的根源。國有獨資公司因為只有一名股東，其股權(quán)大多通過相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理部門來行使，實踐中，國有獨資公司面臨的難題之一，就是如何設(shè)計獨資公司的法人治理結(jié)構(gòu)，最大限度地避免國

20、家對國有獨資公司的直接干預(yù)或行政干預(yù)。二、關(guān)于國有獨資公司出資主體所有權(quán)行使方式的思考盡管國有獨資公司設(shè)立的初衷是良好的，但是它實際運(yùn)作卻有諸多不盡人意之處。突出的是國有獨資公司國家作為所有權(quán)出資主體，行使方式值得思考：(一)實際中的矛盾。國家作為國有獨資公司的唯一股東，是一個抽象的主體，法律原則性地限定為“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門”，實踐中攬括了企業(yè)主管部門、計委、財政局等行政機(jī)關(guān)。由于國家所有權(quán)與其他私有權(quán)有著明顯的特殊

21、性，最大差異就在于主體是國家。由于國家具有政治實體的性質(zhì)并以各種國家機(jī)構(gòu)為其表現(xiàn)形式，因此作為所有權(quán)主體，國家所有權(quán)的行使只能通過國家機(jī)構(gòu)(或者授權(quán)機(jī)構(gòu))的活動來實現(xiàn)，這就不可避免地加入了過多的行政性色彩。(二)變革之構(gòu)想。針對上述實踐運(yùn)作的矛盾，變革的關(guān)鍵是要求國家在相應(yīng)領(lǐng)域放棄以行政方式行使資產(chǎn)所有權(quán)的傳統(tǒng)模式。筆者有幾個構(gòu)想：(1)設(shè)立專門的國有資產(chǎn)宏觀管理機(jī)構(gòu)，并且保證其他國家行政機(jī)構(gòu)不得介入國有資產(chǎn)的管理，以最大限度地避免國家

22、直接經(jīng)營企業(yè)；(2)“通過國有資產(chǎn)經(jīng)營機(jī)構(gòu)的證券化”，就是通過證券投資的方式，根據(jù)市場行情決定資金投向；(3)加強(qiáng)對國有資產(chǎn)所有權(quán)行使的法律監(jiān)督。三、關(guān)于國有獨資公司的適用范圍的思考12公司法對國有獨資公司的適用范圍作了規(guī)定，即限于“國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司和屬于特定行業(yè)的公司?！庇腥苏J(rèn)為適用范圍應(yīng)當(dāng)放寬，甚至主張將舊體制下的國有企業(yè)普遍改建為國有獨資公司。筆者認(rèn)為，國有獨資企業(yè)的適用范圍不能定的過于寬泛。不能認(rèn)為將國有企業(yè)改建為

23、有限責(zé)任公司或股份有限公司操作比較困難，就主張多數(shù)變?yōu)閲歇氋Y公司，這是對國有資產(chǎn)管理極不負(fù)責(zé)的一種態(tài)度。立法者將范圍界定是出于對國有獨資公司的局限性考慮的。因為國有企業(yè)的改制的關(guān)鍵是明晰產(chǎn)權(quán)，國有獨資公司正是基于此而產(chǎn)生，但國家所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)關(guān)系的問題在實踐中如前文所分析，并未得到徹底的解決；另外，我國適合國有獨資公司形式良性、高效運(yùn)作之人文基礎(chǔ)與法制環(huán)境仍不具備，公司經(jīng)營管理機(jī)制極不健全，所以對國有獨資公司的范圍不能簡單劃一

24、，應(yīng)予以適度的控制。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限于以下兩類企業(yè)：(1)關(guān)系國計民生重大利益必需由國家壟斷經(jīng)營的行業(yè)。如軍事工業(yè)等；(2)虧損性較強(qiáng)需要財政補(bǔ)貼的公益事業(yè)。如鐵路、郵電等行業(yè)。四、關(guān)于國有獨資公司經(jīng)營管理機(jī)制的思考國有獨資公司投資主體的單一性決定了它無法組建股東會，制衡機(jī)制選擇只好在董事會和監(jiān)事會。我國立法通過設(shè)立董事會行使股東會部分職權(quán)未盡量減少投資主體對獨資公司的直接干預(yù)；同時也賦予國家對國有獨資公司的監(jiān)管，主要體現(xiàn)為決定公司重大事

25、務(wù)，如公司合并、分立、解散、增減資本、發(fā)行公司債券及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等事項；國有投資主體有權(quán)委派公司董事會成員，指定董事長，制定或批準(zhǔn)公司章程，并負(fù)責(zé)對公司資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督。國有獨資公司經(jīng)營管理機(jī)制固然有其合理性與適用性，但不能不關(guān)注以下幾個問題：(1)董事會的地位非常重要，那么董事的能力、適任問題不能不考慮，以保證董事會的職能正確行使；(2)如何保證董事及高級管理人員盡職盡責(zé)地經(jīng)營管理公司，規(guī)范和加強(qiáng)監(jiān)督管理體制不容忽視。從國外情況來看，提高董事

26、會成員中專家數(shù)額的比例、將競爭機(jī)制引入對董事的任免和評價，將董事及高級管理人員的報酬與公司經(jīng)營效益掛鉤、重視發(fā)揮經(jīng)理階層在公司日常經(jīng)營中的作用等，是立法的趨勢。對此，我國公司立法中缺少相應(yīng)的規(guī)定，值得我們予以思考和借鑒。國有獨資公司作為國有企業(yè)改革過程中的一個立法的初探，有著運(yùn)行的適應(yīng)性和設(shè)計的合理性。國有獨資公司在國家與企業(yè)之間形成了一個“緩沖地帶”。無論在國家財產(chǎn)所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系上，還是公司內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)制上，都發(fā)揮了其

27、應(yīng)有的作用，使得國有投資主體減少對企業(yè)的過多的行政性直接干預(yù)，發(fā)揮公司運(yùn)作機(jī)制的優(yōu)勢，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值、增值。同時，我們也應(yīng)清楚地認(rèn)識到，由于國有獨資公司先天不足，法理邏輯設(shè)計的結(jié)構(gòu)及運(yùn)作模式仍有待于改進(jìn)。國有獨資公司在實際運(yùn)作過程中仍存在諸多的問題和弊端，諸如國家財產(chǎn)所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)真實有效的分離以及公司內(nèi)部管理機(jī)制等方面。我們相信，隨著不斷探索與改進(jìn)，國有獨資公司會沿著良好的軌道運(yùn)行，在實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值、增值上發(fā)揮其優(yōu)勢，

28、保證市場經(jīng)濟(jì)健康、有序的發(fā)展。(作者單位：西北政法學(xué)院)萬方數(shù)據(jù)好構(gòu)想。如果說，投資者所有權(quán)向股權(quán)利公司法人財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)換是公司運(yùn)行的黎礎(chǔ)，那么在這一新的產(chǎn)權(quán)制度中所包含的由所有權(quán)主體對投資收益的追求而產(chǎn)生的股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)的相互制衡，則是公司運(yùn)行機(jī)制形成的根源。國有獨資公詞因為只有一名股東，其股權(quán)大多通過相應(yīng)的固有資產(chǎn)管理部門來行便，實踐中，因有獨資公司面臨的難題之一，就是如何設(shè)計獨資公司的法人治現(xiàn)結(jié)構(gòu)，最大限度地避免國家對國有獨資

29、公司的直接干預(yù)或行政干預(yù)。二、關(guān)于固有獨資公司出資主體所有權(quán)行使方式的思考盡管國有獨資公司設(shè)立的初衷是良好的，但是它實際運(yùn)作卻有諸多不盡人意之處。突出的是國有獨資公司國家作為所有權(quán)出資主體，行使方式值得思考:(一)實際中的矛盾。國家作為固有獨資公司的唯一股東，是一個抽象的主體，法律原則性地限定為“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者因家提權(quán)的部門實踐中攬捅了企業(yè)充管部門、計委、財政局等行政機(jī)關(guān)。由于國家所有權(quán)與其他私有權(quán)有著明顯的特殊性，最大雖是異就

30、在于主體是國家。由于國家具有政治實體的性質(zhì)并以各種國家機(jī)構(gòu)為其表現(xiàn)形式，因此作為所有權(quán)主體，國家所有權(quán)的行使只能通過國家機(jī)構(gòu)(或者授權(quán)機(jī)構(gòu))的活動來實現(xiàn)，這就不可避免地加入了過多的行政性色彩。(二)變革之構(gòu)想。針對上邊實踐運(yùn)作的矛盾，變革的關(guān)鍵是要求國家在相應(yīng)領(lǐng)域放棄以行政方式行使資產(chǎn)所有權(quán)的傳統(tǒng)模式。筆者有幾個構(gòu)想:(1)設(shè)立專門的國有資產(chǎn)宏觀管理機(jī)構(gòu)，并且保證其他困家行政機(jī)構(gòu)不得介入國有資產(chǎn)的管理，以最大限度地避免罔家直接經(jīng)營企業(yè)(

31、2)“通過國有資產(chǎn)經(jīng)營機(jī)構(gòu)的證券化就是通過證券投資的方式，根據(jù)市場行情決定資金投向(3)加強(qiáng)對國有資產(chǎn)所有權(quán)行使的法律監(jiān)督。三、關(guān)于固有獨資公司的適用范固的思考12企業(yè)改制公司法對國有獨資公司的適用拖閣作了規(guī)定，即限于“國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司和屬于特定行業(yè)的公司?！坝腥苏J(rèn)為酒用班回應(yīng)當(dāng)放寬，甚至主張將舊體制下的固有企業(yè)普遍改建為國有獨資公司。筆者認(rèn)為，因有獨資企業(yè)的遞用班倒不能定的過于寬泛。不能認(rèn)為將固有企業(yè)改建為有限責(zé)任公司或

32、股份有限公司操作比較困難，就主張多數(shù)變?yōu)閲歇氋Y公司，這是對國有資產(chǎn)管理極不負(fù)責(zé)的一種態(tài)度。立法者將植圍界定是出于對國有獨資公司的局限性考慮的。因為固有企業(yè)的改制的關(guān)鍵是明晰產(chǎn)權(quán)，固有獨資公司正是基于此而產(chǎn)生，但國家所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)關(guān)系的問題在實踐中如前文所分析，并未得到徹底的解決另外，我國適合國有獨資公司形式良性、高效運(yùn)作之人文基礎(chǔ)與法制環(huán)境仍不具備，公司經(jīng)營管理機(jī)制極不健全，所以對固有獨資公司的m固不能簡單.劃一，應(yīng)予以適度的

33、控制o筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限于以下兩類企業(yè):(1)關(guān)系國it民生3意大利菇必需由國家襲斷經(jīng)裔的行業(yè)。如軍事工業(yè)等(2)虧損性較強(qiáng)需要財政補(bǔ)貼的公益事業(yè)。如鐵路、郵電等行業(yè)。陰、關(guān)于固有獨資公司經(jīng)營管理機(jī)制的思考周有獨資公司投資主體的單一性決定了它無法組建股東會，制衡機(jī)制選擇只好在董事會和監(jiān)事會。我國立法通過設(shè)立蠢事會行使膠東會部分職權(quán)未盡最減少投資主體對獨資公司的直接干預(yù)問時也賦予國家對國有獨資公詞的監(jiān)管，主要體現(xiàn)為決定公司重大事務(wù)，如公司合并

34、、分立、解散、增減資本、發(fā)行公司債券及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等事項國有投資::t體有權(quán)委派公詞藏事會成員，指定麓事長，制定成批準(zhǔn)公司章程，并負(fù)資對公司資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督。固有獨資公司經(jīng)營管理機(jī)制固然有其合理性與適用性，但不能不關(guān)注以下幾個問題(1)資事會的地位非常重要，那么鱉箏的能力、適任問題不能不考慮，以保證董事會的職能正確行使(2)如何保證麓事及高級管理人員盡職盡責(zé)地經(jīng)營管理公司，規(guī)范和加強(qiáng)監(jiān)督管理體制不容忽視。從國外情況來看，提高董事會成員中專家數(shù)額

35、的比例、將競爭機(jī)制引人對董事的任免和評價，將董事及高級管理人員的報酬與公司經(jīng)臂效益掛鉤、3在視發(fā)揮經(jīng)理階擺在公詞日常經(jīng)營中的作用等，是立法的趨勢。對此，我國公司立法中缺少相應(yīng)的規(guī)定，值得我們予以思考和借鑒。固有獨資公司作為固有企業(yè)改革過程中的一個立法的初探，有著運(yùn)行的適應(yīng)性和設(shè)計的合理性。因有獨資公司在國家與企業(yè)之間形成了一個“緩沖地帶“。無論在國家財產(chǎn)所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系上，坯是公司內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)制上，都發(fā)揮了其應(yīng)有的作用，使

36、得固有投資主體減少對企業(yè)的過多的行政性直接干預(yù)，發(fā)揮公詞運(yùn)作機(jī)制的優(yōu)勢，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值、增值。同時，我們也應(yīng)清強(qiáng)地認(rèn)識到，由于國有獨資公司光天不足，法理邏輯設(shè)計的結(jié)構(gòu)及運(yùn)作模式仍有待于改進(jìn)。國有獨資公司在實際運(yùn)作過程中仍存在諸多的問題和弊端，諸如國家財產(chǎn)所有權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)真實有效的分離以及公司內(nèi)部管理機(jī)制等方面。我們相信，隨著不斷探索與改進(jìn)，固有獨資公司會治辛苦良好的軌道運(yùn)行，在實現(xiàn)周有資產(chǎn)的保健、增值上發(fā)揮其優(yōu)勢，保證市場經(jīng)濟(jì)