規(guī)范公司治理,完善管理體系

1、進一步深化公司規(guī)范運作、科學管理進一步明確股東會、董事會、經(jīng)理的管理權限需要引起關注的重點事項,公司治理涉及的事情很多，但其核心是企業(yè)的所有者（委托人）如何保證授權經(jīng)營這些資產(chǎn)的管理者（代理人）按照所有者的最佳利益有效地使用企業(yè)的資產(chǎn)以及由這些資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益。有效的公司治理，需要一套有效地控制、監(jiān)督管理者和激勵管理者按所有者利益最大限度地創(chuàng)造股東價值的機制。狹義的公司治理： 是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一

2、種監(jiān)督與制衡機制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權利與責任關系。目標是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構成的公司治理結構的內部治理。廣義的公司治理： 不局限于股東對經(jīng)營者的制衡。而是涉及到廣泛的利害相關者，包括股東、債權人、供應商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關系的集團。公司治理是通過一套包括正式或非正式的、內部的或外部的制度或

3、機制來協(xié)調公司與所有利害相關者之間的利益關系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。,第一、從權利制衡到?jīng)Q策科學公司治理的目的不是相互制衡，至少，最終目的不是制衡，而只是，保證公司科學決策的方式和途徑?？茖W的公司決策不僅是公司的核心同時也是公司治理的核心。第二、從治理結構到治理機制公司治理不僅需要一套完備有效的公司治理結構，更需要若干具體的超越結構的治理機制。公司的有效運行和決策科學不僅需要通過股東大會、董事會和

4、監(jiān)事會發(fā)揮作用的內部監(jiān)控機制；而且需要一系列通過證券市場、產(chǎn)品市場和經(jīng)理市場來發(fā)揮作用的外部治理機制，如公司法、證券法、信息披露、會計準則、社會審計和社會輿論等。,公司治理主體—— 公司是誰的？從傳統(tǒng)公司法律的角度來說，股東是理所當然的所有者。我們認為，公司治理的主體不僅局限于股東，而是包括股東、債權人、雇員、顧客、供應商、政府、社區(qū)等在內的廣大公司利害相關者。,,,,供應商競爭者,政 府社 區(qū),債權人,雇 員,

5、經(jīng)營者,股 東,公司治理的對象有兩重含義：第一、經(jīng)營者，對其治理來自董事會，目標在于公司經(jīng)營管理是否恰當，判斷標準是公司的經(jīng)營業(yè)績；第二、董事會，對其治理來自股東及其他利害相關者，目標在于公司的重大戰(zhàn)略決策是否被恰當，判斷標準是股東及其它利害相關者投資的回報率。公司治理對象的范圍：是公司治理的邊界，即公司權力、責任以及治理活動的范圍及程度。,1、減少公司代理成本，保證按照所有者和利害相關者的最佳利益運用公司資產(chǎn)，促進公司健全運

6、作，實現(xiàn)公司價值最大化；2、提高企業(yè)在資本市場上的競爭力，降低企業(yè)融資成本；3、保證公司運作的公正、透明和效率，抑制腐敗；4、提高資源的配置效率和使用效率，促進社會經(jīng)濟增長；5、增強投資者信心，有利于單個國家及全球金融體系的穩(wěn)定。歐洲著名的公司治理評級機構Deminor指出，２１世紀公司治理在國際大投資機構的投資決策中將發(fā)揮越來越大的作用（安然公司的丑聞曝光之前，美國的一家投資者保護協(xié)會就將安然公司的公司治理評為最差級“E”

7、 ）。麥肯錫公司1999年底－2000年初對200個代表32500億美元資產(chǎn)的國際機構投資者所做的調查表明:投資者認為，公司治理與公司財務業(yè)績一樣重要；在其他因素相同的情況下，投資者愿意為“ 良好治理”的公司付出溢價。,（1）有效公司治理的主要要求：透明、公平、誠信與責任 透明是產(chǎn)生和運用有效協(xié)作和激勵所需信息的必備條件。 公平能保護所有股東的法律和合約權力，并且?guī)椭贫ü芾韺邮芡型瓿傻墓灸繕耍ü揭?/p>

8、求充分保護中小投資者的利益）。 誠信是為董事和管理層提供足夠的激勵與約束的關鍵。 責任是減少代理成本的基礎。依照英美有關法律、規(guī)則和明言的或隱含的合約，公司的董事須為全體股東（公司）的利益忠實地履行信托責任，包括⑴忠誠責任：不得為自己或他人謀取不當利益，并不得有以職務所知悉的內幕消息透露給他人等不當行為，和⑵注意責任，即勤勉盡責，以一位具備必需的知識、經(jīng)驗和擔任董事職務的人士合理預期應有的技術、審慎和

9、勤勉程度而行事。賠償機制：在公司實際運作中，如有董事未盡忠誠義務和注意義務而造成公司或投資者虧損，則在民事責任方面必須負有損害賠償之責。,（2）基本原則：強化單個董事及整個董事會的責任（履行受托責任：忠誠責任、注意責任或勤勉義務）保持董事會的獨立性，強化專業(yè)委員會的作用與責任強化對業(yè)績的監(jiān)督，以及關于內部控制程序的實施注重風險管理，增加公司價值提高公司信息披露標準,董 事 會： 解決利益沖突和監(jiān)督業(yè)績

10、金 融 機 構： 設計金融合同并進行監(jiān)督信息中介機構： 收集、核實、分析并提供公司信息監(jiān) 管 機 構： 制定規(guī)則并監(jiān)督執(zhí)行公司控制權市場： 收購兼并威脅等破 產(chǎn) 機 制： 涉及頻臨破產(chǎn)企業(yè)競 爭： 完善公司治理的外部機制法 律 架 構： 確定基本的游戲規(guī)則,1、公司“內部”治理。這是關于管理層與股東，或是公司內部人

11、（管理層和控制性股東）與外部股東的關系的，是公司內部治理中重要的機構、法律和合約安排，包括股東權力，保護他們以及事后補救的方法，董事會的作用、責任與組成，以及信息披露和上市制度。董事會的重要作用： 解決利益沖突和監(jiān)督業(yè)績2、金融機構的內部和外部治理。金融機構內部治理的核心是恰當?shù)娘L險管理和信用分析，外部治理的主要制度工具是確保機構獨立和金融系統(tǒng)安全的謹慎性法規(guī)和監(jiān)管。金融機構治理的目的是確保金融機構在考慮安全性的同時，作為追求利

12、潤的實體運營，而非只是簡單的資金流入企業(yè)部門的渠道。沒有金融機構的有效治理，來自金融市場的約束就會大為削弱。3、金融市場對公司的“外部”治理。這是關于公司與其他資金供應者、金融機構（設計金融合同并進行監(jiān)督）、信息中介機構（收集、核實、分析并提供公司信息）、監(jiān)管機構（制定規(guī)則并監(jiān)督執(zhí)行）等之間的關系。法律法規(guī)環(huán)境和金融市場中的機構組成了這種外部治理制度。它通過監(jiān)督企業(yè)投資的效率，加強了公司內部治理。,4、公司控制權市場對公司的外部治理。

13、這是關于證券市場上企業(yè)與潛在投資者/企業(yè)家的關系。關于兼并與收購的證券市場法規(guī)、關于敵意收購的公司法規(guī)與附則、以及信息披露和上市規(guī)則是這種外部治理制度的重要因素。它以被收購的威脅來制約缺乏效率的管理，同時以股價上升來獎勵有效率的管理，從而成為對內部治理的補充。5、破產(chǎn)機制的治理。這涉及到那些瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)。通過法庭的正式的破產(chǎn)程序、非正式的磋商、以及某種程度上的兼并與收購市場，破產(chǎn)機制會在股東和其他投資者間重新分配財產(chǎn)權利，改變所有權

14、結構和管理層，從而影響那些企業(yè)的治理。這些破產(chǎn)機制帶給公司治理結構的事后變化對當前的管理層、控制性股東和其他投資者的激勵有事前的影響。破產(chǎn)機制結構及其實際實施對決定其他的企業(yè)內部和外部治理制度的結構和績效有重要作用。6、競爭。競爭是良好公司治理的補充，二者相互促進。如果擴展公司治理的概念，市場競爭可以被看作一種對金融和非金融企業(yè)都很重要的外部治理工具。同時，只有在獨立企業(yè)的層面上保證了透明、誠信和信息自由流動的環(huán)境，市場競爭才會蓬勃發(fā)

15、展。上述治理機制的的6個方面并不是各自獨立地起著作用，而是緊密聯(lián)系，互為補充，組成了一個適應給定經(jīng)濟和法律環(huán)境的公司治理制度的整體。,公司治理是一個不斷發(fā)展的過程。隨著現(xiàn)代企業(yè)規(guī)模的不斷擴大，股權呈多元化和分散化，企業(yè)經(jīng)營的專業(yè)化程度不斷增強，公司治理在世界范圍內由股東大會中心主義逐漸轉為董事會中心主義。董事會研究在公司治理研究中居于核心地位。國內外有關董事會評價的理論研究，主要圍繞董事會規(guī)模與公司績效、董事會組成與公司績效、董事持

16、股權與公司績效、董事會召開次數(shù)與公司績效、董事會領導結構與公司績效等方面的研究來展開。董事會的研究的中心問題就是董事會有效性的發(fā)揮對公司績效的影響。董事會作為一種內生的治理機制，對它的研究也應該逐漸由表面向內部深入，由局部向全面展開。由董事會表層特征，深入到董事會內部行為有效性的問題上來，例如，董事會特征如何影響董事會可觀察的行動，是什么因素影響了董事會的組成以及他們隨時間推移如何演進，董事選舉過程如何影響治理效率，董事會究竟應承擔

17、哪些職能，如何構架董事會議以確保更有效地監(jiān)督管理層，董事會的組成、工作方式究竟對公司治理效率產(chǎn)生了何種影響等。,通過設置公司治理結構的職責劃分，達到以下幾個方面的目的：平衡股東各方的利益增加管理的透明度 充分發(fā)揮董事會的作用,股東會,監(jiān)事會,總經(jīng)理,董事會,旨在進一步將董事會成員構成、工作績效、盡職履責等情況進行考核并與其經(jīng)營績效考核掛鉤，切實完善公司法人治理結構，規(guī)范管理。規(guī)范管理尚需從小事入手，從細節(jié)處加強規(guī)范化運作。關鍵

18、在于董事、監(jiān)事、高級管理人員及管理人員的努力。,確立董事長與總經(jīng)理分設制度。制定經(jīng)營公司《股東會議事規(guī)則》 、《董事會議事規(guī)則》、《總經(jīng)理工作細則》等相關的規(guī)章制度，明確股東會、董事會及總經(jīng)理的管理權限，初步建立了經(jīng)營公司股東會、董事會和經(jīng)理層分層決策體系。,第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金；(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會

19、、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；,(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)違反對公司忠實義務的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得

20、的收入應當歸公司所有。 第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 第一百五十二條 董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事

21、有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。,監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權益，

22、給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 第一百五十三條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。,刑法修改加重打擊商業(yè)賄賂：2006年《刑法修正案（六）》增加了背信損害上市公司利益罪、背信運用受托財產(chǎn)罪的規(guī)定，同時根據(jù)實際需要修改了部分證券、期貨犯罪原有規(guī)定，刑法關于證券犯罪的新的規(guī)定，需要明確追訴標準的相關規(guī)

23、定，以便司法機關掌握和執(zhí)行。刑法修正案（六）將刑法第１６３條修改為：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財 物，為他人謀利益，數(shù)額較大的，處５年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處５年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。 修正案同時規(guī)定，國有公司、企業(yè)或

24、者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前兩款行為的，依照刑法第３８５條、第３８６條的規(guī)定定罪處罰。 修正案還將刑法第１６４條第一款修改為：為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處３年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處３年以上１０年以下有期徒刑，并處罰金。專家指出，中國刑法規(guī)定了公司、企業(yè)人員受賄罪和對公司、企業(yè)人員行賄罪。

25、此次通過的刑法修正案（六），擴大了商業(yè)賄賂犯罪的主體，將對公司、企業(yè)以外的單位的非國家工作人員利用職務便利進行“權錢交易”、危害社會利益的行為，給予刑法懲處的震懾。,2008年5月，最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布了《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的補充規(guī)定》（以下簡稱《補充規(guī)定》）。《補充規(guī)定》對違規(guī)披露、不披露重要信息，背信損害上市公司利益，內幕交易、泄露內幕信息，操縱證券、期貨市場，背信運用受托財產(chǎn)等5類證券、期貨犯罪案件的追訴標準作了明

26、確規(guī)定?！堆a充規(guī)定》是司法機關第一次專門針對證券、期貨犯罪案件追訴標準出臺的規(guī)定，增加了較多的比例和數(shù)額標準，豐富了涉嫌犯罪的應予追訴情形，細化了刑法規(guī)定中相關證券、期貨犯罪的犯罪構成，從而大大增強和完善了證券、期貨犯罪案件追訴標準的可操作性和刑事制裁的針對性，加大了刑罰的威懾力度?！堆a充規(guī)定》的出臺，既為司法機關準確打擊證券、期貨犯罪行為提供了統(tǒng)一的辦案標準，也為證券監(jiān)管機構向公安機關移送涉嫌犯罪案件提供了明確的依據(jù)，有利于行政執(zhí)

27、法和刑事執(zhí)法有效銜接，形成打擊證券、期貨違法犯罪的工作合力。,《補充規(guī)定》主要內容包括：（一）違規(guī)披露、不披露重要信息罪。除了規(guī)定造成股東等直接經(jīng)濟損失的數(shù)額累計達到50萬元以上的追訴情形外，《補充規(guī)定》還規(guī)定了違規(guī)披露、不披露作為投資者判斷證券交易價格走勢重要依據(jù)的資產(chǎn)、利潤等重要信息的追訴情形，比如虛增或者虛減資產(chǎn)、利潤達到相應的資產(chǎn)總額、利潤總額30%以上，未按規(guī)定披露重大訴訟、仲裁、擔保等重大事項所涉數(shù)額或者連續(xù)十二個月的累計

28、數(shù)額占凈資產(chǎn)50%以上，以及顛倒盈利和虧損的，應予追訴。同時致使股票等被終止或者多次暫停上市交易，騙取發(fā)行上市，以及多次違規(guī)披露等其他情形，規(guī)定應予追訴。（二）背信損害上市公司利益罪。這是針對“掏空”上市公司犯罪行為所作的專門規(guī)定。對上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以及上市公司的控股股東或者實際控制人，只要存在無償或者以明顯不公平條件向他人“利益輸送”等背信行為致使上市公司經(jīng)濟損失在150萬元以上的損失，即應當受到追訴，同時新增加了致

29、使公司發(fā)行的證券被終止或者多次暫停上市交易的應受追訴情形。（三）內幕交易、泄露內幕信息罪。明確規(guī)定證券內幕交易成交金額累計50萬元、期貨內幕交易保證金占用數(shù)額累計30萬元以上的，應予追訴，同時增加了獲利或者避免損失15萬元以上應予追訴的情形。（四）操縱證券、期貨市場罪。對于連續(xù)交易操縱，明確規(guī)定了持有或者實際控制證券流通股份數(shù)達到30%以上或者期貨合約數(shù)達到50%以上，且在連續(xù)20個交易日內交易量占同期總成交量30%以上的追訴比例標

30、準；對于約定交易操縱和自買自賣交易操縱的，只要是該交易的證券或者期貨合約在連續(xù)20個交易日內成交量累計達到該證券或者期貨合約同期總成交量20%以上的，即應予追訴?！堆a充規(guī)定》還對上市公司及其董事、監(jiān)事和高管、實際控制人等具有內幕信息知情人員地位的特殊主體利用信息優(yōu)勢操縱市場的，規(guī)定了應予追訴的情形。另外，對于連續(xù)申報撤單操縱證券、期貨市場的新情況，《補充規(guī)定》也做了相應追訴的規(guī)定。（五）背信運用受托財產(chǎn)罪。規(guī)定擅自運用資金或者財產(chǎn)數(shù)額