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文檔簡介
1、<p> 加強和改進網(wǎng)絡(luò)法制建設(shè)的建議</p><p> [摘 要]剛剛結(jié)束的黨的十八大報告中指出,要加強和改進網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容建設(shè),唱響網(wǎng)上主旋律,推進網(wǎng)絡(luò)規(guī)范有序運行。開展“掃黃打非”,抵制低俗現(xiàn)象。筆者針對當前社會普遍存在的網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)狀以及當前司法體系內(nèi)的種種不足,提出幾項有針對性的對策建議。 </p><p> [關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)犯罪;刑法立法;刑事處罰;網(wǎng)絡(luò)道德 </
2、p><p> 一、當前社會網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)狀、種類及特點 </p><p> 綜合近年的網(wǎng)絡(luò)犯罪情況,大體呈現(xiàn)如下幾個特點: </p><p> ?。ㄒ唬┓缸镄问綇V域化 </p><p> 網(wǎng)絡(luò)犯罪的最初表現(xiàn)形式,以黑客行為居多。主要表現(xiàn)為對計算機信息系統(tǒng)的危害方面。侵犯網(wǎng)絡(luò)正常經(jīng)營秩序,直接影響到網(wǎng)絡(luò)的正常運營以及網(wǎng)絡(luò)資源的合理使用,以及非法
3、竊取、使用他人的數(shù)據(jù)資料,包括侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)等。并且網(wǎng)絡(luò)實施的侵犯他人財產(chǎn)權(quán)利及人身權(quán)利的犯罪增多,并逐漸表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要形式。其次網(wǎng)絡(luò)犯罪主體低齡化趨勢。為了加快我國互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用技術(shù)的普及,現(xiàn)小學(xué)階段普遍設(shè)置計算機課程,孩子學(xué)到知識的同時受到的負面影響不可小覷。 </p><p> ?。ǘ┓缸镄?yīng)既有明顯性又有隱蔽性 </p><p> 因為現(xiàn)在純技術(shù)性的高科技犯
4、罪有日益下降的趨勢,取而代之的是針對社會普通公眾的網(wǎng)絡(luò)濫用犯罪呈上升趨勢,犯罪手段也較以往更加容易識別。如一些黃色網(wǎng)站,圖片泛濫。但針對網(wǎng)絡(luò)虛擬空間的特性,又決定網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱蔽性。從時間上看,24小時均能作案,從空間上看,網(wǎng)上犯罪嫌疑人可以在任何有聯(lián)網(wǎng)計算機的地方實施犯罪,而且可以從頭至尾不接觸被害人,況且作案的直接對象也通常是那些無形的電子數(shù)據(jù)和信息。同時由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的證據(jù)主要存在于軟件之中,這也使得犯罪分子很容易轉(zhuǎn)移或毀滅罪證。 &
5、lt;/p><p> ?。ㄈ┓缸锍杀镜蛥s社會危害性嚴重 </p><p> 網(wǎng)絡(luò)上實施犯罪可以說是一種“無本買賣”。一臺電腦,一根網(wǎng)線,一名人員即可實施網(wǎng)絡(luò)犯罪,且操作起來方便快捷。隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的不斷發(fā)展,從國防、電力到銀行和電話系統(tǒng)現(xiàn)在都是數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化,一旦這些部門遭到侵入和破壞,就會對國民經(jīng)濟發(fā)展甚至對社會穩(wěn)定都產(chǎn)生巨大的影響,后果不堪設(shè)想。 </p><p&
6、gt; 二、現(xiàn)階段我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪立法內(nèi)容及存在的問題 </p><p> 在《刑法修正案(七)》頒布之前,我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法主要是現(xiàn)行《刑法》285條規(guī)定的非法侵入計算機系統(tǒng)罪及第286條規(guī)定的破壞計算機系統(tǒng)罪,并在第287條規(guī)定了利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密和其他犯罪的情形。此時的法律更側(cè)重的是對計算機系統(tǒng)的保護,并沒有足夠關(guān)注網(wǎng)絡(luò)方面的問題。直到《刑法修正案(七)》增設(shè)
7、了三個新網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名,分別是非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪和為非法侵入、控制計算機信息系統(tǒng)非法提供程序、工具罪,拓展了受刑法保護的計算機信息系統(tǒng)的范圍,關(guān)注到網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅包含針對計算機系統(tǒng)實施犯罪行為,也包括通過非法獲取數(shù)據(jù)的犯罪行為,從而也更加注重數(shù)據(jù)安全等具體安全,并增加了為非法侵入、控制計算機信息系統(tǒng)非法提供程序、工具罪,將具有嚴重社會危害性的幫助行為也列為刑法規(guī)制,考慮更為周到全面。 </p>&l
8、t;p> 2011年8月公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》,對我國刑法和全國人大常委會通過的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》中的有關(guān)規(guī)定進行了細致的解釋,有助于更好地指導(dǎo)實踐,依法懲治危害計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪活動。 </p><p> 2012年12月28日,十一屆全國人大常委會第三十次會議通過了《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》
9、(以下簡稱《決定》)。專門為網(wǎng)絡(luò)信息保護立法,這在我國尚屬首次?!稕Q定》規(guī)定:“任何組織和個人不得竊取或者以其他非法方式獲取公民個人電子信息,不得出售或者非法向他人提供公民個人電子信息。”同時還明確規(guī)定:“任何組織和個人未經(jīng)電子信息接收者同意或者請求,或者電子信息接收者明確表示拒絕的,不得向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送商業(yè)性電子信息”。 這又使治理垃圾電子信息有法可依?!稕Q定》將網(wǎng)絡(luò)信息的保護提高到法律的高度上來,是我國在保
10、護公民信息利益上的里程碑式的重大舉措。 </p><p> 以上的立法、司法解釋和相關(guān)規(guī)定涉及到網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管、信息安全等各個方面。誠然,這些立法和規(guī)定在我國處理相關(guān)網(wǎng)絡(luò)問題時提供了法律依據(jù),但是同時也存在一些問題,具體表現(xiàn)在: </p><p> (一)從犯罪的構(gòu)成要件看 </p><p> 犯罪構(gòu)成要件中重要的一項是犯罪主體。依據(jù)我國現(xiàn)行《刑法》第17條第2款規(guī)
11、定,14至16周歲的人,除了觸犯八大類重罪外,不受刑罰處罰。那么未滿14周歲的人實施網(wǎng)絡(luò)犯罪行為和14至16周歲的人通過網(wǎng)絡(luò)實施八種罪以外的其他犯罪行為時,則處罰無法可依。犯罪構(gòu)成要件中第二項重要內(nèi)容是犯罪主觀方面?,F(xiàn)行法律對網(wǎng)絡(luò)犯罪的主觀方面規(guī)定均為故意犯罪,而對于因重大過失而實施的嚴重危害網(wǎng)絡(luò)安全的網(wǎng)絡(luò)違法行為未有規(guī)定,在一定程度上屬于法律的漏洞。 </p><p> ?。ǘ└黜椃煞ㄒ?guī)普遍存在權(quán)利義務(wù)不均
12、衡 </p><p> 從較早頒布的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,到后來和各項法規(guī)政策司法解釋都不約而同強調(diào)的規(guī)范秩序、維護安全,更多的是相對人的各項義務(wù)和責任,以及應(yīng)該承擔怎樣的處罰,而忽視各網(wǎng)絡(luò)主體的權(quán)利保護,這種過分強化政府對網(wǎng)絡(luò)的管制而漠視相關(guān)網(wǎng)絡(luò)主體權(quán)利的保護的做法,與促進互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展,促進個人、法人和其他組織的合法權(quán)益的立法目的是不符的。 </p><p> ?。ㄈ┝⒎?/p>
13、保護面過于狹窄且立法主體多、層次低、權(quán)威性不夠 </p><p> 以《刑法》第285條之規(guī)定為例:285條規(guī)定的非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪,把保護對象限定在國家事務(wù)、國防事務(wù)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng),不免顯得過于狹窄。電子商務(wù)已經(jīng)在我國普遍出現(xiàn),很多公司和個人的站點或服務(wù)器便是網(wǎng)絡(luò)立法重點保護對象。 </p><p> 截至目前為止,有關(guān)網(wǎng)絡(luò)立法的法律很少,大部分是行政法規(guī)、
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