施工企業(yè)應運用好優(yōu)先受償權(quán)

1、<p>　　施工企業(yè)應運用好優(yōu)先受償權(quán)</p><p>　　摘 要 筆者在建設施工企業(yè)從事多年的企業(yè)法務工作，辦理了許許多多的建筑工程中的糾紛，特別是拖欠工程款的情況，有的工程完工后工程款卻一直不能支付的現(xiàn)象屢見不鮮，有的工程甚至已經(jīng)完工十多年，而施工方卻一直拿不到應該獲得的款項。諸如此類情況，使承包商資金鏈斷裂，導致企業(yè)無法正常運轉(zhuǎn)，有的甚至破產(chǎn)，而職工（大多數(shù)是農(nóng)民工）得不到養(yǎng)家糊口的報酬。由此，引

2、發(fā)了很多社會不安定因素。如何實現(xiàn)自己的債權(quán)，即收回應得的工程款，是施工企業(yè)遇到的難事。以下，筆者試著從“優(yōu)先受償”的法律角度談談如何實現(xiàn)工程債權(quán)。 </p><p>　　關(guān)鍵詞 建筑工程 糾紛 債權(quán) 優(yōu)先受償權(quán) </p><p>　　作者簡介：劉斌，中國水利水電第九工程局有限公司法務部。 </p><p>　　中圖分類號：D922.29文獻標識碼：A文章編號：100

3、9-0592（2013）01-276-02 </p><p>　　《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程拍賣。建設工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”這就是建設工程價款優(yōu)先受償原則。 </p>&l

4、t;p>　　2002年6月11日，最高人民法院就此又發(fā)布了法釋（2002）16號“關(guān)于建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復”的司法解釋（下簡稱最高人民法院司法解釋），明確規(guī)定“一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。”最高院于2002年6月11日，針對上海市高級人民法院《關(guān)于合同法第二百八十六條的理解與適用問題的請示》

5、下發(fā)了《關(guān)于建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》（以下簡稱《批復》），明確了施工單位的工程價款受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)和其它債權(quán)受償。為保護購房消費者的利益，該《批復》還特別規(guī)定了：“消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人?！?</p><p>　　案例：某縣水務局為修建位于該縣的一座水庫而成立了某某水庫管理局（以下簡稱：管理局）。該水庫管理局進行了修建此水庫的

6、招投標，某某施工公司（以下簡稱為：甲）通過招投標獲得了承建該水庫的資格，甲公司和水庫管理局簽署了《建筑施工合同》，合同中約定了雙方的權(quán)利和義務等，工程金額為2.3億，工期為18個月。甲隨即進場施工。因工程需要，甲施工公司把部分工程分包給了某勞務公司（以下簡稱：乙）。在施工過程中，水庫管理局的資金出現(xiàn)了問題，一直不能按合同規(guī)定的進度撥付工程款。部分的工程款由甲墊資。水庫完工后，管理局拖欠甲工程款0.8億元。甲也拖欠乙的勞務費和許多供貨商的

7、材料款。由于甲向管理局討要不到工程款，故一直不能支付乙和供貨商的款項，乙組織員工和供貨商天天來甲公司討要，嚴重影響了甲的正常工作秩序。為此，甲和乙把管理局訴訟到了人民法院……。最后法院判決：駁回乙的訴訟請求，支持了甲的訴訟請求。執(zhí)行階段因管理局無能力支付甲，法院拍賣了由甲承建的水庫經(jīng)營權(quán)，以此來支付甲的工程款。此前，由于部分主材是由管理局提供，管理局因未足額支付供貨商的材料款，供貨商也起訴管理局到該法院，并且辦理了訴前財產(chǎn)保全，查封了該

8、水庫的</p><p>　　該案例提醒我們施工企業(yè)在運用優(yōu)先受償權(quán)時，要注意幾個問題： </p><p>　　一、建設工程優(yōu)先受償權(quán)的條件 </p><p>　?。ㄒ唬┰V訟主體要適格 </p><p>　　乙為什么沒有得到法院的支持？就是乙的訴訟主體不適格。乙方只是工程的分包商，他只是和甲發(fā)生了法律關(guān)系，如果要起訴，乙方只能起訴甲而不能起訴管

9、理局。可見，能行使工程優(yōu)先受償權(quán)的主體應該是工程的承包人。一般來說，施工單位由施工總承包單位，施工總承包可以把工程分包給分包單位，即工程分包、勞務分包。一般來說優(yōu)先權(quán)僅對建設總承包單位行使，從法律上分包單位不具備行使優(yōu)先權(quán)的主體資格。 </p><p>　?。ǘ┍仨毷前l(fā)包方逾期支付工程款 </p><p>　　發(fā)包人未按合同約定支付工程款是承包方使用優(yōu)先權(quán)的第一法定條件，只有發(fā)包商不按時

10、履約，事后又不積極補救。承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付。按合同法規(guī)定，只有催告要求發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付，而發(fā)包人超出這個合理期限仍不支付（或未足額支付）才可行使優(yōu)先權(quán)。 </p><p>　?。ㄈ┕こ添椖磕軌蛘蹆r、拍賣 </p><p>　　目前法律上未有相關(guān)的規(guī)定，但涉及國家安全或其它國家重要利益的工程顯然是不能拍賣、折價，現(xiàn)實中，這類工程也不可能出現(xiàn)不能支付工程款的情況；以

11、公益為目的的工程，如學校、醫(yī)院等，一般也不能折價、拍賣。排除諸如此類不適合于折價、拍賣的工程，其他工程一般都可以行使優(yōu)先受償權(quán)。 </p><p>　　二、建設工程優(yōu)先受償權(quán)的法律特征 </p><p>　　1.建設工程優(yōu)先受償權(quán)是一種法定的擔保權(quán)，《合同法》以法律的形式將其固定，是一種勿需當事人雙方約定而依據(jù)法律而存在的權(quán)利，也是目前我國法律中存在的？唯一的對特定的行業(yè)的法定擔保權(quán)。 &

12、lt;/p><p>　　2.優(yōu)先于抵押權(quán)?！逗贤ā分幸?guī)定了優(yōu)先受償?shù)脑瓌t，而最高人民法院的司法解釋明確規(guī)定它優(yōu)先于抵押權(quán)。法定抵押權(quán)有別于約定抵押權(quán)。法定抵押權(quán)不以登記為生效要件，其直接產(chǎn)生于法律規(guī)定，公信力比登記更具有可靠性。筆者認為這兒指的抵押權(quán)僅指針對工程本身設置的抵押，而不包含工程所用土地使用權(quán)的抵押。因此在實踐中行使優(yōu)先受償權(quán)必須與土地使用權(quán)人（含抵押權(quán)人）進行協(xié)商才具有可操作性。 </p>

13、<p>　　3.優(yōu)先于其它債權(quán)。發(fā)包人對外一般有多筆債務，如有些工程中的主材由發(fā)包人購買供應，發(fā)包人往往也拖欠材料供應商的款。既然是優(yōu)先受償權(quán)，承包人對工程的受償權(quán)優(yōu)先于這些債權(quán)人。 </p><p>　　以上案例說明了一個道理：優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)，能對抗并優(yōu)先于人民法院保全。 　　4.在破產(chǎn)還債程序中優(yōu)先受償權(quán)應排在抵押受償權(quán)前。按法理發(fā)包人一旦進入破產(chǎn)還債程序，即除破產(chǎn)費用、企業(yè)職工工資和勞

14、動保險費用及所欠稅款外，承包人勿需主張，就自然擁有優(yōu)先受償權(quán)。這改變了發(fā)包人進入破產(chǎn)還債程序后按份額比例分割償還債權(quán)人的情況。 </p><p>　　5.不能對抗已支付全部或大部分購房款的房屋買受人。《批復》第二條規(guī)定，“消費者交付購商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人?！弊罡呷嗣穹ㄔ核痉ń忉屩袥]有規(guī)定購房合同是否必須經(jīng)過備案或公證，而僅以是否支付了全部或大部

15、分房款作為抗辯標準。發(fā)包人很可能會制造虛假的房屋買受人而行使對優(yōu)先權(quán)的抗辯權(quán)。優(yōu)先受償權(quán)與消費者商品房買受人對抗權(quán)的關(guān)系。消費者購買商品房是一種生存的權(quán)利，同時還關(guān)系到社會的穩(wěn)定；而承包人的權(quán)利主要是一種經(jīng)營權(quán)利，生存權(quán)利優(yōu)于經(jīng)營權(quán)利不僅符合我們國家的實際情況，更是保障基本人權(quán)的具體體現(xiàn)。因此，為保障優(yōu)先權(quán)的行使，承包商應當想辦法與發(fā)包方約定和限制所建商品房工程的銷售。如，限定只能對部分房屋進行銷售或者對房屋預售款進行提存等。否則，所謂

16、的優(yōu)先受償也難以落實。 </p><p>　　三、優(yōu)先受償權(quán)的范圍 </p><p>　　最高人民法院司法解釋第三條規(guī)定建設工程優(yōu)先受償權(quán)的建筑工程價款僅能包含承包人為建設工程應當支付的實際支出的費用。這一規(guī)定含義如下： </p><p>　　1.系承包人為工程本身所支出的實際費用。如是除工程本身以外的債權(quán)債務關(guān)系則不在此列。承建工程與優(yōu)先受償權(quán)行使對象工程應為同一

17、工程。 </p><p>　　2.承包人應當支付且實際支付的費用。為了避免承包人無限制地擴大優(yōu)先受償權(quán)的范圍，最高院在司法解釋中明確了系承包人在建設工程過程中應當支出的費用。這兒的“應當”是指為工程建設必須支付的費用，通常也指按工程實際情況已支付的費用，但同樣的工程可能存在價差，發(fā)包人與承包人對“應當支付”可能出現(xiàn)較大分歧。 </p><p>　　除了司法解釋中所列工作人員報酬（即勞務費）

18、、材料款外，還應包含經(jīng)發(fā)包人認可由承包人進行分包而由承包人支付給分包商的費用。 </p><p>　　工程的價款一般是在合同約定的范圍內(nèi)，經(jīng)發(fā)包方和承包方以及監(jiān)理通過決算或未結(jié)算有幾方認可的單據(jù)記錄的資料匯總得出的金額，對雙方有爭議的單價，可參照定額計算。對有爭議的工程量可以通過第三方審計來計算。 </p><p>　　3.優(yōu)先受償權(quán)不包含違約金及違約損失。建設工程優(yōu)先受償權(quán)只保證承包人基

19、本權(quán)利，也就是工程款之類的費用，所以違約金及違約損失不列入優(yōu)先受償里面。 </p><p>　　《批復》第三條規(guī)定：“建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失?！痹摗杜鷱汀反_定了工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，排除了承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。筆者認為，《合同法》第二百八十六條所保護的建筑工程價款優(yōu)先受償，是承包人對工作物的建筑、修繕所發(fā)生的

20、實際支出費用，不包括預期利潤。雖然預期利潤是承包人承攬工程所要達到的效益目的，但不是工作物價值的體現(xiàn)。實際投入和支出，使工作物的價值得以體現(xiàn)和提升，但是這種體現(xiàn)和提升的范圍以及幅度到底是多大呢？可能同一性質(zhì)的工程在不同的環(huán)境下，它產(chǎn)生出來的利潤都不會一樣。既然法律沒有規(guī)定是否把利潤歸為優(yōu)先受償權(quán)之中，這就給審判法官很大的自由裁量權(quán)。 </p><p>　　四、建筑工程價款優(yōu)先權(quán)行使期間及權(quán)利認定程序 </p

21、><p>　　《批復》的第四條規(guī)定：在工程已竣工的情形下，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)，從工程竣工之日起六個月內(nèi)有效。建設工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。如果工程尚未竣工，而發(fā)包人拖欠進度款，經(jīng)承包人催告在合理期限內(nèi)仍未支付的，則從工程約定的竣工之日起六個月內(nèi)可行使優(yōu)先受償權(quán)。 </p><p>　　如果必須要工程竣工之日或到工程約定的竣工之

22、日方可行使優(yōu)先權(quán)，可能對工程承包人很不利。 </p><p>　　第一，施工企業(yè)應該注意該《批復》第四條所確定主張優(yōu)先受償權(quán)的期限。當承包人不在《批復》所規(guī)定的期限內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，就會喪失優(yōu)先受償工程價款的權(quán)利，也就是說一般的訴訟時效是兩年，當事人只要不喪失訴訟時效起訴后，一般是應該得到法律保護的，但是《批復》的第四條明文規(guī)定了“六個月”的時間，不管發(fā)包方和施工方能否自愿協(xié)調(diào)解決，施工方必須在竣工之日以后的六個

23、月內(nèi)起訴而獲得優(yōu)先受償權(quán)。 </p><p>　　第二，承包人應向法院主張優(yōu)先受償工程價款的權(quán)利。工程價款優(yōu)先受償權(quán)是一種實體權(quán)利，只有通過人民法院的正當途徑才能保護當事人的訴訟權(quán)利，使工程價款優(yōu)先受償權(quán)案件得到程序和實體上的公正。實務中，？因主張工程款優(yōu)先受償?shù)陌讣蠖喟l(fā)生在執(zhí)行過程中，執(zhí)行裁決庭進行審查并作出優(yōu)先受償權(quán)的裁決。以上案例也是在執(zhí)行的過程中采取了這一方式，提高了執(zhí)行工作效率，但里面也有些缺陷。這就