農(nóng)民集體所有權(quán)主體的明確性探析（下）

1、<p>　　農(nóng)民集體所有權(quán)主體的明確性探析（下）</p><p>　　關(guān)鍵詞: 集體所有權(quán)主體/集體成員資格/成員權(quán) </p><p>　　內(nèi)容提要: 集體所有權(quán)主體的明確性不能以私人所有權(quán)的明確性為判斷標(biāo)準(zhǔn)。我國已經(jīng)明確了集體所有權(quán)的主體是本集體成員，因此，只要明確了特定的農(nóng)民集體的集體成員資格，明確了成員集體的團(tuán)體性及其形式，明確了集體所有權(quán)行使中的集體組織與集體成員的權(quán)利義

2、務(wù)和行為規(guī)則，就可明確了集體所有權(quán)的主體。 </p><p>　　二、集體成員的集體團(tuán)體構(gòu)成</p><p>　　集體所有權(quán)主體，作為民事主體應(yīng)當(dāng)有其權(quán)利能力，有其獨(dú)立的意志和利益，集體所有權(quán)的主體的獨(dú)立性首先是本集體與他集體的區(qū)別性，其次是集體與集體成員的區(qū)別性。本集體與他集體的區(qū)別性體現(xiàn)著本集體的完全獨(dú)立性，其獨(dú)立性是依靠行政區(qū)劃確定的，不同的鄉(xiāng)集體之間、村集體之間、村民小組集體之間

3、都是各自獨(dú)立的；在一個鄉(xiāng)的范圍內(nèi)鄉(xiāng)集體與各個村集體、村民小組集體，村范圍內(nèi)的村集體與各個獨(dú)立擁有財產(chǎn)的村民小組集體都是各自獨(dú)立的，行政區(qū)劃分的各個鄉(xiāng)集體、各個村集體、村民委員會劃分的各個村民小組集體的區(qū)分都是明確的，其對各自的集體財產(chǎn)都有獨(dú)立的所有權(quán)。而在一個集體的內(nèi)部，集體成員與其所屬的集體的關(guān)系，在集體所有權(quán)所要完成的財產(chǎn)和利益的最終歸屬的目的意義上，則不可能是完全獨(dú)立的，也就是集體不能脫離成員而存在，在集體所有權(quán)的意義上集體以成員

4、為本，成員集體就是集體所有權(quán)的主體。但集體又不同于成員個人，集體是成員個人的集合，因而集體又具有相對的獨(dú)立性。成員在構(gòu)成集體的過程中，首先是將其私人所有的土地和財產(chǎn)合作共有化，將每個成員個人單獨(dú)所有的財產(chǎn)變成與其他成員合作共有的財產(chǎn)，個人在共有關(guān)系中有較強(qiáng)的獨(dú)立性和自由，個人享有股份</p><p>　　集體成員對集體財產(chǎn)的所有權(quán)，是通過成員的集體化組成集體所有權(quán)的主體的，也即“本集體的成員集體”?！氨炯w的成員

5、集體”是成員與集體的結(jié)合，在這里集體所有權(quán)的集體人格并沒有脫離成員人格獲得獨(dú)立，成員在集體之中也并不失去其個人人格，而是與其他成員平等地，依照法律和集體管理規(guī)約享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。因此，集體是非法人的團(tuán)體，不是脫離開成員的獨(dú)立體。集體不是脫離成員的國家組織，也不是凌駕于成員之上的壓迫成員的組織，而是以成員為主人的組織，成員的意志經(jīng)過民主的程序形成為集體的意志，以集體意志為主體意志的集體所有權(quán)，就能解決集體土地和財產(chǎn)歸屬于集體成員。因此，集

6、體所有權(quán)的利益歸屬是明確的。集體所有權(quán)通過非法人團(tuán)體這一形式將集體成員組織為集體，成為所有權(quán)的主體。因此，只要明確了集體成員在集體中的權(quán)利，并能保證其權(quán)利的行使和實(shí)現(xiàn)，集體所有權(quán)的利益歸屬就明確了，其歸屬功能也就實(shí)現(xiàn)了。實(shí)際上沒有必要爭論集體所有權(quán)的主體是集體成員還是集體（組織），二者實(shí)質(zhì)是一致的，我們只能說集體所有權(quán)的主體是本集體的成員集體。</p><p>　　我們將本集體的成員集體，定位于未脫離成員人格的非

7、法人團(tuán)體，為什么不定位于完全獨(dú)立于成員的法人團(tuán)體呢？實(shí)際上農(nóng)民集體成員組成集體無非兩種情況：一種是設(shè)立獨(dú)立于成員的法人團(tuán)體，由法人享有集體所有權(quán)；一種就是由成員組成的尚未與其人格獨(dú)立的非法人團(tuán)體。這是由法律選擇的問題。雖然有不少學(xué)者主張農(nóng)民集體所有權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是法人，但是對于法人能否享有所有權(quán)在學(xué)術(shù)上有不同的意見。對此，筆者認(rèn)為，所有權(quán)的功能首要的是明確財產(chǎn)歸屬，對于私人所有權(quán)而言，歸屬從最終意義上是應(yīng)當(dāng)歸屬于個人的。法人制度作為財產(chǎn)的

8、運(yùn)營制度，在股東即成員出資形成的集合性財產(chǎn)上以法律技術(shù)的處理賦予其法人人格，將股東的出資財產(chǎn)與股東的其他財產(chǎn)分開，使其具有獨(dú)立性，歸屬于法人支配，在法人經(jīng)營破產(chǎn)時，股東僅以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，從而發(fā)揮規(guī)避風(fēng)險的機(jī)能。在這里，不僅存在法人對屬于其支配的財產(chǎn)有沒有所有權(quán)的問題，也有一個法人的財產(chǎn)屬于股東的問題。在這里法人財產(chǎn)有獨(dú)立于股東的其他財產(chǎn)的獨(dú)立性，并不是為了否定股東的所有權(quán)，而是為了讓股東承擔(dān)有限責(zé)任，規(guī)避風(fēng)險。法律只要規(guī)定了個人

9、的所有權(quán)，就明確了財產(chǎn)的歸屬；所有人之間通過法人方式運(yùn)營其財產(chǎn)的，在法人</p><p>　　我國集體土地公有制承擔(dān)的是對農(nóng)民集體成員生存的社會保障功能，農(nóng)民集體所有權(quán)的功能就是，將屬于本集體的土地歸屬于本集體的成員集體。在集體所有權(quán)主體的民事法律技術(shù)處理上，無論采取成員集體非法人團(tuán)體，還是成員集體的法人團(tuán)體，在界定清集體成員的權(quán)利和行為規(guī)則的情況下，都是可以的。從所有權(quán)立法來講，只要規(guī)定了“農(nóng)民集體所有的不動產(chǎn)

10、和動產(chǎn)，屬于本集體成員集體所有”，就足以明確集體所有權(quán)。具體的集體所有權(quán)是采取非法人團(tuán)體的集體成員的集體共有，還是采取法人團(tuán)體的所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)視具體情況而定。在當(dāng)前我國農(nóng)村，大多數(shù)農(nóng)民將集體的土地發(fā)包給本集體的成員承包經(jīng)營，集體不再有其他的經(jīng)濟(jì)活動和財產(chǎn)，這樣的集體將其宣布為法人沒有意義，因?yàn)樗緛砭筒皇欠ㄈ?。如果不顧我國農(nóng)村的現(xiàn)實(shí)情況，從立法上規(guī)定農(nóng)民集體所有權(quán)是法人所有權(quán)，就脫離了農(nóng)村的實(shí)際。法人是有其生成規(guī)律的，不是用法律條文宣布出

11、來的，就像當(dāng)年改革初期法律上規(guī)定國有企業(yè)具有法人地位一樣，在未完成企業(yè)的產(chǎn)權(quán)改革和機(jī)制轉(zhuǎn)換以前，國有企業(yè)也并不是法人。有些人主張將農(nóng)民集體改造成為法人，這談何容易？誰來改造？有無必要？弄不好就是對農(nóng)民的又一次折騰或者私有化的改制，改制的結(jié)</p><p>　　我國農(nóng)民集體所有的土地是已經(jīng)公有化的土地，是對農(nóng)民的基本保障，集體土地的所有權(quán)除國家為了公共利益目的可以征收外是不允許買賣的。從法律技術(shù)上非法人團(tuán)體集體成員

12、的人格與集體并不獨(dú)立，集體作為團(tuán)體并不脫離集體成員。集體成員以集體共有的方式享有集體土地的所有權(quán)，不得買賣集體土地，對外也不得以集體土地所有權(quán)作為責(zé)任財產(chǎn)。因此，集體所有權(quán)主體，采取本集體成員集體所有的非法人團(tuán)體的形式，符合農(nóng)村的現(xiàn)實(shí)，只要規(guī)定了集體的不動產(chǎn)和動產(chǎn)屬于本集體成員所有，就明確了集體財產(chǎn)歸屬。至于集體成員集體在運(yùn)營集體財產(chǎn)的過程中，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，需要發(fā)揮法人制度的機(jī)能，例如，利用法人的財產(chǎn)獨(dú)立和責(zé)任獨(dú)立建立靈活的經(jīng)營機(jī)制和經(jīng)

13、營風(fēng)險回避機(jī)制，從而將集體團(tuán)體法人化；也可以采取集體法人所有的形式。再如，有的村將集體的土地和集體的全部財產(chǎn)給集體成員配股，由集體成員全員持股建立有限責(zé)任公司。但是，集體法人的建立是集體成員集體根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，依照法律建立的，一般是在集體經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、集體財產(chǎn)積累高的情況下才建立；如果集體只有土地，而且土地分散承包經(jīng)營就沒有必要建立集體財產(chǎn)所有主體的法人所有。如果將集體土地所有權(quán)規(guī)定為法人所有權(quán)，法人</p><p&

14、gt;　　從集體財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬的角度，規(guī)定本集體的動產(chǎn)和不動產(chǎn)屬于本集體成員集體所有，從集體所有權(quán)運(yùn)營的角度，作為集體所有權(quán)主體的成員集體，可以以集體財產(chǎn)投資設(shè)立法人。集體投資設(shè)立的法人，對集體投資的財產(chǎn)具有法人財產(chǎn)權(quán)，可以獨(dú)立支配，并以其獨(dú)立支配的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。集體以其出資為限，對其投資法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，集體未投資的其他財產(chǎn)不受影響。這樣法人制度的機(jī)能在集體財產(chǎn)的運(yùn)營中得以發(fā)揮，這與將集體所有權(quán)直接規(guī)定為法人所有權(quán)是不同的兩回事。

15、依據(jù)物權(quán)法第67條規(guī)定，集體依法可以出資設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他企業(yè)，集體所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，投到企業(yè)的，集體作為出資人按照約定或者出資比例享有資產(chǎn)收益、重大決策以及選擇經(jīng)營管理者等權(quán)利并履行義務(wù)。這時集體投到企業(yè)的財產(chǎn)，由企業(yè)法人享有所有權(quán)，集體享有出資人的權(quán)利，這時的企業(yè)法人所有權(quán)并非集體所有權(quán)，集體所有權(quán)轉(zhuǎn)化為集體的企業(yè)出資人權(quán)利，仍然是集體成員集體的權(quán)利。企業(yè)法人對集體出資給企業(yè)的財產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及章程享

16、有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，集體成員平等享有出資人權(quán)益。</p><p>　　物權(quán)法第60條規(guī)定，集體所有權(quán)由集體經(jīng)濟(jì)組織代表集體行使所有權(quán)，集體設(shè)立的代表集體行使所有權(quán)的經(jīng)濟(jì)組織符合法人條件、具有法人資格的，該法人經(jīng)濟(jì)組織也只不過是代表集體行使所有權(quán)的組織，所有權(quán)的主體仍然是集體，也就是本集體的成員集體。如果集體經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的集體，根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要依據(jù)法人制度設(shè)立了集體法人，由法人享有集體財產(chǎn)權(quán)的，依據(jù)有關(guān)法人

17、制度的規(guī)定處理就行了。在現(xiàn)實(shí)生活中，一些村集體設(shè)立的某某村經(jīng)濟(jì)聯(lián)合社、某某村集團(tuán)公司作為集體所有權(quán)的行使代表，并宣布其具有法人資格，但實(shí)際上與村委會一套人馬、兩個牌子，僅僅是一個經(jīng)濟(jì)管理組織，負(fù)責(zé)對本集體成員集體所有的財產(chǎn)進(jìn)行管理，并沒有法人的實(shí)質(zhì)。所以，不要一看到這樣的招牌，就認(rèn)為村集體所有權(quán)是法人所有權(quán)。立法對集體所有權(quán)主體的構(gòu)造最為關(guān)鍵的，是規(guī)定集體成員在集體所有權(quán)中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和行為規(guī)則。</p><p&g

18、t;　　三、集體所有權(quán)主體的集體組織及其權(quán)利與集體成員權(quán)利</p><p>　　農(nóng)民集體所有權(quán)的主體是本集體成員的集體，是成員與集體的統(tǒng)一，在集體所有權(quán)主體的構(gòu)造中要明確集體組織權(quán)利和成員的權(quán)利。</p><p>　?。ㄒ唬┘w所有權(quán)行使的集體組織</p><p>　　這里的集體組織就是由集體成員民主選舉的或者法律規(guī)定的，對代表集體成員行使集體所有權(quán)或者經(jīng)營、管理集

19、體財產(chǎn)的集體組織。我國民法通則第74條規(guī)定“集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有，由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會經(jīng)營、管理?！蔽覈餀?quán)法第60條規(guī)定對于農(nóng)民集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等，依照下列規(guī)定行使所有權(quán)：（1）屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代表集體行使所有權(quán)；（2）分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)；（3）屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體

20、所有的，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體經(jīng)濟(jì)組織代表集體行使所有權(quán)?？梢姡瑹o論民法通則還是物權(quán)法都規(guī)定了農(nóng)民集體所有權(quán)的主體就是農(nóng)民集體，即本集體的成員集體。集體所有權(quán)的行使需要集體組織，但民法通則將集體組織規(guī)定為集體所有權(quán)的經(jīng)營、管理體；物權(quán)法則將集體組織規(guī)定為集體所有權(quán)的行使代表，作為集體所有權(quán)團(tuán)體的代表體。這只是稱謂上不同，在實(shí)質(zhì)意義上都是一樣的。集體組織作為集體所有權(quán)的代表組織，他所行使的集體所有權(quán)，是集體成員集體的所有權(quán)。不是他自己的獨(dú)立的所有權(quán)，

21、集體組織就是集體團(tuán)體性</p><p>　　（二）集體組織的權(quán)利和義務(wù)</p><p>　　我國物權(quán)法規(guī)定了農(nóng)民集體所有權(quán)行使的代表，是集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會，但對其代表的具體權(quán)利和義務(wù)并未做具體規(guī)定，只有第62條規(guī)定了集體組織應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及章程、村規(guī)民約向本集體成員公布集體財產(chǎn)狀況的義務(wù)。民法通則曾經(jīng)規(guī)定集體組織對集體財產(chǎn)的經(jīng)營、管理；物權(quán)法規(guī)定集體組織代表集體行使集體所

22、有權(quán)。關(guān)于集體組織的權(quán)利應(yīng)當(dāng)將這兩個方面結(jié)合起來，規(guī)定集體組織代表本集體行使集體所有權(quán)，經(jīng)營、管理集體財產(chǎn)。代表權(quán)一般是對外而言，集體組織是集體所有權(quán)主體的對外代表，在與國家、他集體和私人的關(guān)系上，集體組織代表本集體的成員集體活動；對內(nèi)而言，在集體內(nèi)部集體組織是集體的管理者、經(jīng)營者。通過集體組織的管理實(shí)現(xiàn)集體成員對集體財產(chǎn)的所有權(quán)目的，例如，集體所有權(quán)行使的重大事項(xiàng)必須通過集體成員民主決定，集體組織則有召集和主持集體成員大會的權(quán)利，集體

23、成員做出決議的事項(xiàng)，必須由集體組織負(fù)責(zé)落實(shí)和執(zhí)行。經(jīng)營是通過經(jīng)濟(jì)要素的投入產(chǎn)出經(jīng)濟(jì)效益的活動，所有人有權(quán)經(jīng)營自己的財產(chǎn)實(shí)現(xiàn)收益。集體組織行使集體所有權(quán)當(dāng)然有權(quán)經(jīng)營集體財產(chǎn)。我國農(nóng)民集體所有的土地財產(chǎn)，在有的集體實(shí)行家庭承包經(jīng)營，有的集體實(shí)行家庭分散經(jīng)營與集體統(tǒng)</p><p>　　（三）集體成員的權(quán)利</p><p>　　本集體的成員集體是集體所有權(quán)的主體，集體中的成員在集體所有權(quán)上，有哪

24、些權(quán)利義務(wù)是集體所有權(quán)主體明確的最主要方面。集體成員權(quán)益指的是，集體所有權(quán)主體內(nèi)部成員個體與整體的關(guān)系問題，是集體內(nèi)部的成員個體在集體所有權(quán)上的權(quán)利和利益。對于集體成員的權(quán)利，物權(quán)法第59條只規(guī)定了對集體所有權(quán)事項(xiàng)的決定權(quán)，對其他權(quán)利沒有做具體規(guī)定。依據(jù)集體所有權(quán)的性質(zhì)，集體成員在集體所有權(quán)上的權(quán)利主要有兩方面：集體成員的共益權(quán)和集體成員的自益權(quán)。集體成員的共益權(quán)是集體成員為本集體的利益而參與集體所有權(quán)行使之決定和監(jiān)督的權(quán)利。</

25、p><p>　　決定權(quán)主要體現(xiàn)在集體所有權(quán)行使中的重大問題應(yīng)當(dāng)由集體成員決定。集體成員的決定權(quán)首先表現(xiàn)在對集體組織的選舉權(quán)和被選絕權(quán)，例如，依據(jù)村民委員會組織法對村民委員會的選舉和被選舉權(quán)。其次是決定集體所有權(quán)行使的有關(guān)事項(xiàng)的權(quán)利，例如依據(jù)物權(quán)法第59條規(guī)定，集體所有權(quán)行使中應(yīng)當(dāng)依照法定程序經(jīng)本集體成員決定的事項(xiàng)包括：（1）土地承包方案以及將土地發(fā)包給本集體以外的單位或者個人承包；（2）個別土地承包經(jīng)營權(quán)人之間承包地

26、的調(diào)整；（3）土地補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用的使用、分配辦法；（4）集體出資的企業(yè)的所有權(quán)變動等事項(xiàng)；（5）法律規(guī)定的其他事項(xiàng)。</p><p>　　集體成員的監(jiān)督權(quán)，是集體成員對集體所有權(quán)行使的管理者民主監(jiān)督的權(quán)力。我國物權(quán)法第62條規(guī)定：“集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會、村民小組應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及章程、村規(guī)民約向本集體成員公布集體財產(chǎn)的狀況?！北緱l實(shí)際上是對集體成員的監(jiān)督權(quán)的規(guī)定。集體成員對于侵害集體所有權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)有

27、提起訴訟、維護(hù)集體所有權(quán)不受侵害的權(quán)利。</p><p>　　集體成員的自益權(quán)就是集體成員為實(shí)現(xiàn)自己在集體所有權(quán)上的利益而行使的權(quán)利。主要包括兩個方面：一是集體成員對集體財產(chǎn)的享用權(quán)，一是在集體財產(chǎn)上取得個人權(quán)利或者財產(chǎn)的權(quán)利。集體成員對集體財產(chǎn)的享用權(quán)，是指集體成員對集體的公共設(shè)施個人享用的權(quán)利，例如，從集體的公共水利設(shè)施取水的權(quán)利、對集體的文化體育設(shè)施利用的權(quán)利、對公共道路通行的權(quán)利。集體成員在集體財產(chǎn)上取得

28、個人權(quán)利的權(quán)利或者分配取得個人財產(chǎn)的權(quán)利，前者如取得土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利，后者如公平參加集體收益和集體福利分配的權(quán)利。明確了集體成員在集體所有權(quán)上的利益，集體所有權(quán)就能做到歸屬明確，實(shí)現(xiàn)集體所有權(quán)的目的。</p><p>　　集體成員在集體所有權(quán)行使中的義務(wù)主要有：（1）在集體所有權(quán)行使中遵守集體財產(chǎn)管理規(guī)約的義務(wù)；（2）服從集體成員的集體決議和集體組織，依據(jù)法律法規(guī)和集體財產(chǎn)管理規(guī)約所進(jìn)行的管理的義務(wù)；（3）在

29、集體的可分配福利之外不得要求分割集體財產(chǎn)的義務(wù)；（4）退出集體或其他原因喪失集體成員資格的，不得要求分割集體財產(chǎn)；（5）集體成員不得集體決議分割集體土地財產(chǎn)和公共積累財產(chǎn)，化公為私。這是集體所有權(quán)的公有本質(zhì)決定的集體所有權(quán)不同于私人所有權(quán)的特征。</p><p>　　綜上所述，明確農(nóng)民集體所有權(quán)的主體，是集體所有權(quán)制度構(gòu)造的首要方面，應(yīng)當(dāng)依據(jù)農(nóng)民集體所有權(quán)，是集體公有制基礎(chǔ)上的集體成員集體共有的性質(zhì)，在我國物權(quán)法