商業(yè)判斷原則理論研究.pdf

1、現(xiàn)代商業(yè)界風(fēng)云變幻，市場(chǎng)機(jī)會(huì)稍縱即逝。公司只有高效運(yùn)作，才能在競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。要維護(hù)公司的高效運(yùn)轉(zhuǎn)并保持其活力，法律應(yīng)該為公司董事的善意合理的商業(yè)決斷提供強(qiáng)有力的保障?；诖?，在美國(guó)司法實(shí)踐過程中形成了一項(xiàng)判斷董事是否善盡義務(wù)的判例法規(guī)則--商業(yè)判斷原則(Business judgementmle)。據(jù)此規(guī)則，如果董事被認(rèn)為是合理而勤勉的，即使其行為使公司利益受損，亦不得追究其責(zé)任。在我國(guó)新公司法不斷加強(qiáng)對(duì)股東權(quán)益保護(hù)的背景下，該規(guī)

2、則對(duì)于董事權(quán)益保護(hù)機(jī)制的完善有著積極的借鑒意義。本文正是以此作為著眼點(diǎn)，簡(jiǎn)要地介紹了商業(yè)判斷原則的相關(guān)理論，并談?wù)勗撛瓌t對(duì)我國(guó)公司法發(fā)展的借鑒作用。 引言部分，筆者從海淀區(qū)首例董事不當(dāng)履行職責(zé)案談起，并結(jié)合新《公司法》中有關(guān)派生訴訟和董事義務(wù)的規(guī)定，說明對(duì)擁有公司實(shí)際權(quán)力的董事既要規(guī)制其權(quán)利運(yùn)用，也要對(duì)其合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，不能把不確定性的風(fēng)險(xiǎn)歸責(zé)于勤勉盡職的董事。為了解決如何判斷合理履行注意義務(wù)的董事是否該為決策風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)的問題，

3、引出對(duì)美國(guó)公司法中的商業(yè)判斷原則理論的探討。 第一章是以美國(guó)公司法為背景，介紹商業(yè)判斷原則的基本理論，其中第一節(jié)主要是從司法實(shí)踐，美國(guó)公司法的學(xué)術(shù)界以及成文法趨勢(shì)三個(gè)角度來闡述商業(yè)判斷原則的定義；第二節(jié)主要是從法學(xué)相關(guān)理論，經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，董事經(jīng)營(yíng)權(quán)，市場(chǎng)與司法的關(guān)系以及等多個(gè)角度來分析商業(yè)判斷原則的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)；接下來的第三節(jié)主要是分析了商業(yè)判斷原則的適用條件，最后一節(jié)則是重點(diǎn)闡述了商業(yè)判斷原則和董事義務(wù)的關(guān)系。 第

4、二章主要是闡述商業(yè)判斷原則的在公司法實(shí)務(wù)中的功能，重點(diǎn)介紹了在股東提起派生訴訟和公司并購的場(chǎng)合里如何發(fā)揮作用的。 第三章是通過前兩章的介紹后，探討對(duì)我國(guó)公司法的借鑒。第一節(jié)從公司治理結(jié)構(gòu)，股東派生訴訟制度，董事經(jīng)營(yíng)以及公平和效率關(guān)系等角度來說明我國(guó)引入商業(yè)判斷原則的意義或者必要性，第二節(jié)是從理論支持，前提條件以及國(guó)外經(jīng)驗(yàn)等來證明引入該原則的可行性，第三節(jié)則是結(jié)合我國(guó)公司治理實(shí)踐說明現(xiàn)存的對(duì)引入該原則的各方面的障礙；最后就筆者的個(gè)