論實際控制人的認定及法律規(guī)制.pdf

1、中國2005年《公司法》第一次對實際控制人作了明確的法律定義，并且《證券法》及證監(jiān)會的一些規(guī)范性文件也作了相應(yīng)的規(guī)定。但《公司法》將實際控制人限定在股東范圍之外的定義并不合理，實際控制人也可能具有公司股東的身份。同時，作為一個基礎(chǔ)性的問題，從實際控制人與控股股東的區(qū)別出發(fā)，并對實際控制人的“控制主體”“控制方式”“控制的含義”都加以分析，也是對實際控制人加以認定的需要。其中控制主體既包括自然人，也包括法人組織，可能是單個主體控制，也可能

2、是多個主體控制；控制方式包括直接或間接持有公司股份控制、合同控制、人事控制等，且也可能是多種控制方式的兼顧，但是擔(dān)任公司高級管理人員不作為單獨控制公司的手段；控制，歸根結(jié)底是通過對股東(大)會的表決權(quán)。
　　另外，作為未被法律完全否定的主體，實際控制人享有正當(dāng)?shù)臋?quán)利，如股東權(quán)、報酬權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)和個人發(fā)展權(quán)：相應(yīng)的也負有義務(wù)，如一般意義上的信義義務(wù)、注意義務(wù)，具體意義上的在關(guān)聯(lián)交易、證券發(fā)行、信息披露、禁止內(nèi)幕交易、回避表決中的義

3、務(wù)。我們需要在尊重實際控制人所享有的合法權(quán)利的前提下，對實際控制人加以規(guī)范、管制。當(dāng)遇到實際控制人損害公司或他人利益的糾紛時，可以根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定的救濟途徑來尋求解決，如股東代表訴訟、侵權(quán)之訴、股份回購請求權(quán)等。同時，還可從公司人格否認制度、監(jiān)事會與獨立董事制度相結(jié)合方面出發(fā)對實際控制人加以規(guī)制，即將公司人格否認制度適用于實際控制人，監(jiān)事會與獨立董事制度職能互補，加強對實際控制人的監(jiān)督，以減少實際控制人的濫權(quán)行為，以維護公司的正常治理。